Entre a vida e a morte

A morte como ela é: dignidade e autonomia individual no final da vida

Luís Roberto Barroso*
Letícia de Campos Velho Martel**

I. Introdução

“E quando se vai morrer, lembrar-se de que o dia morre,
E que o poente é belo e é bela a noite que fica.
Assim é e assim seja”.
Fernando Pessoa, O guardador de rebanhos

Um indivíduo não tem poder sobre o início da própria vida. Sua
concepção e seu nascimento são frutos da vontade alheia. É o nascimento com vida que
marca o início da condição humana efetiva, com a aquisição de personalidade jurídica e
da aptidão para ter direitos e obrigações1. O direito à vida constitui o primeiro direito de
qualquer pessoa, sendo tutelado em atos internacionais, na Constituição e no direito
infraconstitucional. Ao lado do direito fundamental à vida, o Direito contemporâneo –
também em atos internacionais e domésticos – tutela, igualmente, a dignidade da pessoa
humana. O direito de todos e de cada um a uma vida digna é a grande causa da
humanidade, a principal energia que move o processo civilizatório.

Um indivíduo tem poder sobre o fim da própria vida. A
inevitabilidade da morte, que é inerente à condição humana, não interfere com a
capacidade de alguém pretender antecipá-la. A legitimidade ou não dessa escolha
envolve um universo de questões religiosas, morais e jurídicas. Existe um direito à
morte, no tempo certo, a juízo do indivíduo? A ideia de dignidade humana, que
acompanha a pessoa ao longo de toda sua vida, também pode ser determinante da hora
da sua morte? Assim como há direito a uma vida digna, existiria direito a uma morte

*
Professor Titular de Direito Constitucional da Universidade do Estado do Rio de Janeiro – UERJ. Professor
Visitante da Universidade de Brasília – UnB. Doutor e Livre-Docente pela UERJ. Mestre em Direito pela Yale Law
School. Diretor-Geral da Revista de Direito do Estado.
**
Doutoranda em Direito Público na UERJ. Mestra em Instituições Jurídico-Políticas pela UFSC. Professora
licenciada da Universidade do Extremo Sul Catarinense e pesquisadora do Núcleo de Pesquisas em Direitos
Humanos e Cidadania (NUPEC/UNESC). Pós-Graduanda em Estudios Superiores en Bioética FLACSO/Argentina.
1
Note-se, no entanto, que a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro (Código Civil, art. 2º).
2


digna? O estudo que se segue procura enfrentar essas questões, que têm desafiado a
Ética e o Direito pelos séculos afora.

A finitude da vida e a vulnerabilidade do corpo e da mente são
signos da nossa humanidade, o destino comum que iguala a todos. Representam, a um
só tempo, mistério e desafio. Mistério, pela incapacidade humana de compreender em
plenitude o processo da existência. Desafio, pela ambição permanente de domar a morte
e prolongar a sobrevivência. A ciência e a medicina expandiram os limites da vida em
todo o mundo. Porém, o humano está para a morte. A mortalidade não tem cura. É
nessa confluência entre a vida e a morte, entre o conhecimento e o desconhecido, que se
originam muitos dos medos contemporâneos. Antes, temiam-se as doenças e a morte.
Hoje, temem-se, também, o prolongamento da vida em agonia, a morte adiada,
atrasada, mais sofrida. O poder humano sobre Tanatos2.

As reflexões aqui desenvolvidas têm por objeto o processo de
terminalidade da vida, inclusive e notadamente, em situações nas quais os avanços da
ciência e da tecnologia podem produzir impactos adversos. Seu principal propósito é
estudar a morte com intervenção à luz da dignidade da pessoa humana, com vistas a
estabelecer alguns padrões básicos para as políticas públicas brasileiras sobre a matéria.
Para tanto, investe-se um esforço inicial na uniformização da terminologia utilizada em
relação à morte com intervenção. Na sequência, procura-se produzir uma densificação
semântica do conceito de dignidade da pessoa humana. Por fim, são apresentados e
debatidos alguns procedimentos destinados a promover a dignidade na morte,
alternativos à eutanásia e ao suicídio assistido.

As ideias aqui desenvolvidas, como se verá, valorizam a autonomia
individual como expressão da dignidade da pessoa humana e procuram justificar as
escolhas esclarecidas feitas pelas pessoas. Nada obstante isso, a morte com intervenção,
no presente trabalho, não foi confinada a um debate acerca da permissão ou proibição da
eutanásia e do suicídio assistido. O refinamento da discussão permite que se busque
consenso em torno de alternativas moralmente menos complexas, antes de se avançar

2
Na mitologia grega, Tanatos era o Deus da morte, citado por Eurípedes na tragédia Alceste. V. SCHMIDT, Joêl.
Dicionário de mitologia Greco-romana. Lisboa: Edições 70, 1994, p. 250. Em trabalho clássico, publicado
em 1920, Sigmund Freud procura demonstrar a existência de dois instintos opostos existentes no ser humano:
um, de preservação, ligado ao prazer (Eros) e outro de destruição, de ausência de energia, de morte (Tanatos).
V. FREUD, Sigmund. Beyond the pleasure-principle. In: RICKMAN, John. A general selection from the works
of Sigmund Freud. N. York: Doubleday, 1989.
3


para o espaço das escolhas excludentes. O fenômeno da medicalização da vida pode
transformar a morte em um processo longo e sofrido. A preocupação que moveu os
autores foi a de investigar possibilidades, compatíveis com o ordenamento jurídico
brasileiro, capazes de tornar o processo de morrer mais humano. Isso envolve minimizar
a dor e, em certos casos, permitir que o desfecho não seja inutilmente prorrogado. Ainda
um último registro introdutório: as considerações sobre a morte com intervenção, aqui
lançadas, referem-se tão-somente aos casos de pessoas em estado terminal ou em
estado vegetativo persistente.

II. Morte com intervenção: os conceitos essenciais3

Nos últimos anos, os estudiosos da bioética têm procurado realizar
uma determinação léxica de alguns conceitos relacionados ao final da vida. Muitos
fenômenos que eram englobados sob uma mesma denominação passam a ser
identificados como categorias específicas. Este esforço de limpeza conceitual deveu-se à
necessidade de enfrentar a intensa polissemia na matéria, que aumentava, pela incerteza
da linguagem, as dificuldades inerentes a um debate já em si complexo. Como intuitivo,
facilita a racionalidade da circulação de ideias que se faça a distinção entre situações que
guardam entre si variações fáticas e éticas importantes. Em certos casos, as distinções
são totalmente nítidas; em outros, bastante sutis. Ainda assim, é conveniente identificar,
analiticamente, as seguintes categorias operacionais: a) eutanásia; b) ortotanásia; c)
distanásia; d) tratamento fútil e obstinação terapêutica; e) cuidado paliativo; f) recusa
de tratamento médico e limitação consentida de tratamento; g) retirada de suporte vital
(RSV) e não-oferta de suporte vital (NSV); h) ordem de não-ressuscitação ou de não-
reanimação (ONR); e i) suicídio assistido4. Algumas dessas categorias, como se verá, são
espécies em relação ao gênero.


3
Os conceitos aqui apresentados são, com sutis alterações e revisões, os expostos em: MARTEL, Letícia de
Campos Velho. Limitação de tratamento, cuidado paliativo, eutanásia e suicídio assistido: elementos para um
diálogo sobre os reflexos jurídicos da categorização. In: BARROSO, Luís Roberto. A reconstrução
democrática do direito público no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 369-432.
4
Utiliza-se aqui o marco teórico hegemônico da bioética, identificado como o principialismo, proposto por
Beauchamp e Childress a partir das noções de obrigações prima facie de Ross. Segundo Florência Luna e Arleen
L. F. Salles, o principialismo situa-se na primeira onda de reflexão sobre a bioética, assim como os estudos
kantianos e o utilitarismo. Além dos marcos teóricos da primeira onda, há os da segunda, que apresentam
diversos enfoques para o exame dos problemas morais complexos que exsurgem no cenário da bioética, como
a ética da virtude, o comunitarismo, o feminismo e a casuística. LUNA, Florência. SALLES, Arleen L. F.
Bioética: Nuevas reflexiones sobre debates clásicos. México D.F.: Fondo de Cultura Económica, 2008.
4


O termo eutanásia foi utilizado, por longo tempo, de forma genérica
e ampla, abrangendo condutas comissivas e omissivas em pacientes que se encontravam
em situações muito dessemelhantes. Atualmente, o conceito é confinado a uma acepção
bastante estreita, que compreende apenas a forma ativa aplicada por médicos a doentes
terminais cuja morte é inevitável em um curto lapso5. Compreende-se que a eutanásia é
a ação médica intencional de apressar ou provocar a morte – com exclusiva finalidade
benevolente – de pessoa que se encontre em situação considerada irreversível e
incurável, consoante os padrões médicos vigentes, e que padeça de intensos sofrimentos
físicos e psíquicos. Do conceito estão excluídas a assim chamada eutanásia passiva, eis
que ocasionada por omissão, bem como a indireta, ocasionada por ação desprovida da
intenção de provocar a morte. Não se confunde, tampouco, com o homicídio piedoso,
conceito mais amplo que contém o de eutanásia. De acordo com o consentimento ou não
daquele que padece, a eutanásia pode ser voluntária, não-voluntária e involuntária6.

Por distanásia compreende-se a tentativa de retardar a morte o
máximo possível, empregando, para isso, todos os meios médicos disponíveis, ordinários
e extraordinários ao alcance, proporcionais ou não, mesmo que isso signifique causar
dores e padecimentos a uma pessoa cuja morte é iminente e inevitável7. Em outras
palavras, é um prolongamento artificial da vida do paciente, sem chance de cura ou de
recuperação da saúde segundo o estado da arte da ciência da saúde, mediante conduta
na qual “não se prolonga a vida propriamente dita, mas o processo de morrer”8. A
obstinação terapêutica e o tratamento fútil estão associados à distanásia. Alguns autores

5
Sobre a elaboração, discussão e crítica dos conceitos, ver: PESSINI, Leo. Distanásia: até quando prolongar
a vida? São Paulo: Editora do Centro Universitário São Camilo: Loyola, 2001 (Coleção Bioética em Perspectiva,
2). MARTIN, Leonard M. Eutanásia e distanásia. In: GARRAFA, Volnei (Org.) Iniciação à bioética. Brasília:
CFM, p.171-192. SIQUEIRA-BATISTA, Rodrigo; SCHRAMM, Fermin Roland. Eutanásia: pelas veredas da morte e
da autonomia. Ciência e saúde coletiva, v.9, n.1, p.33 e s., 2004. McCONNELL, Terrance. Inalienable
rights: the limits of consent in medicine and the law. Oxford: Oxford University, 2000, p.88. RIBEIRO,
Diaulas Costa. Autonomia: viver a própria vida e morrer a própria morte. Cadernos de Saúde Pública. Rio de
Janeiro, v. 22, n.8, p. 1749-1754, ago. 2006. Para relevantes visões críticas: COHEN-ALMAGOR, Raphael.
Language and reality in the end-of-life. The Journal of law, medicine & ethics. Vol. 28:3, Fall, 2000, p.267-
278. BROCK, Dan W. Life and death: philosophical essays in biomedical ethics. Cambridge: Cambridge
University Press, 2000, p.169-172.
6
Diz-se que é voluntária quando há expresso e informado consentimento; não-voluntária, quando se realiza
sem o conhecimento da vontade do paciente; e involuntária, quando é realizada contra a vontade do paciente.
No que toca à eutanásia involuntária, há um relevante e adequado consenso jurídico quanto ao seu caráter
criminoso. Os casos mais comuns da eutanásia não-voluntária são os que envolvem pacientes incapazes. Sobre
esse último ponto, v. McCONNELL, Terrance. Op. cit., p.89.
7
Este conceito foi extraído do voto do magistrado colombiano Vladimiro Naranjo Mesa, com leves alterações em
seu texto. COLOMBIA. Sentencia C-239/97. Disponível em: http://web.minjusticis.gov.co/jusrisprudencia.
Último acesso em: ago./2005. Sobre a distanásia, é muito relevante consultar PESSINI, Leo. Distanásia... Op.
cit.
8
Cf. PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., p.30.
5


tratam-nos, inclusive, como sinônimos. A primeira consiste no comportamento médico de
combater a morte de todas as formas, como se fosse possível curá-la, em “uma luta
desenfreada e (ir)racional”9, sem que se tenha em conta os padecimentos e os custos
humanos gerados. O segundo refere-se ao emprego de técnicas e métodos
extraordinários e desproporcionais de tratamento, incapazes de ensejar a melhora ou a
cura, mas hábeis a prolongar a vida, ainda que agravando sofrimentos, de forma tal que
os benefícios previsíveis são muito inferiores aos danos causados10.

Em sentido oposto da distanásia e distinto da eutanásia, tem-se a
ortotanásia. Trata-se da morte em seu tempo adequado, não combatida com os métodos
extraordinários e desproporcionais utilizados na distanásia, nem apressada por ação
intencional externa, como na eutanásia. É uma aceitação da morte, pois permite que ela
siga seu curso. É prática “sensível ao processo de humanização da morte, ao alívio das
dores e não incorre em prolongamentos abusivos com aplicação de meios
desproporcionados que imporiam sofrimentos adicionais”11. Indissociável da ortotanásia
é o cuidado paliativo, voltado à utilização de toda a tecnologia possível para aplacar o
sofrimento físico e psíquico do enfermo12. Evitando métodos extraordinários e
excepcionais, procura-se aliviar o padecimento do doente terminal pelo uso de recursos
apropriados para tratar os sintomas, como a dor e a depressão13. O cuidado paliativo
pode envolver o que se denomina duplo efeito: em determinados casos, o uso de
algumas substâncias para controlar a dor e a angústia pode aproximar o momento da
morte. A diminuição do tempo de vida é um efeito previsível sem ser desejado, pois o
objetivo primário é oferecer o máximo conforto possível ao paciente, sem intenção de
ocasionar o evento morte14.


9
SIQUEIRA-BATISTA, Rodrigo; SCHRAMM, Fermin Roland. Op. cit., p.33. A expressão cura da morte foi
cunhada por Leo Pessini. Cf. PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., p.331 e s.
10
PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., especialmente as páginas 163 e s. Ver também: COHEN-ALMAGOR,
Raphael. Op. Cit.
11
PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., p.31.
12
Cf. PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., p.203 e s.
13
Este conceito foi extraído do voto do magistrado colombiano Vladimiro Naranjo Mesa, com sutis alterações
em seu texto. COLOMBIA. Sentencia C-239/97, Op. cit.
14
Cf. PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., p.213; COLOMBIA. Sentencia C-239/97, Op. cit., voto do
magistrado Vladimiro Naranjo Mesa; QUILL, T. E. et al. Palliative treatments of last resort: choosing the least
harmful alternative. Annals of Internal Medicine. v.132, n.6, p.488-493, March 2000. Disponível em:
www.annals.org/cgi/content /. Acesso em: jun./2006. MORAES E SOUZA, Maria Teresa de; LEMONICA, Lino.
Paciente terminal e médico capacitado: parceria pela qualidade de vida. Bioética. Conselho Federal de
Medicina. v.11, n.1, p.83-100, 2003. COHEN-ALMAGOR, Raphael. Op. Cit.
6


A recusa de tratamento médico consiste na negativa de iniciar ou de
manter um ou alguns tratamentos médicos. Após o devido processo de informação, o
paciente – ou, em certos casos, seus responsáveis – decide se deseja ou não iniciar ou
continuar tratamento médico. O processo culmina com a assinatura de um Termo de
Consentimento Livre e Esclarecido (TCLE)15. A recusa pode ser ampla ou estrita,
conforme seja admitida em qualquer circunstância – por pacientes que podem recuperar
a sua saúde com o tratamento que recusam – ou em situações bem determinadas de
impossibilidade de recuperação da saúde com a intervenção. A última hipótese, referida
por alguns como limitação consentida de tratamento (ou também suspensão de esforço
terapêutico), possui laços com a ortotanásia. A recusa ampla é ainda alvo de muitos
debates, ao passo que existe certo consenso no marco teórico hegemônico da bioética
quanto à possibilidade de recusa em sentido estrito.

A retirada de suporte vital (RSV), a não-oferta de suporte vital
(NSV) e as ordens de não-ressuscitação ou de não-reanimação (ONR) são partes
integrantes da limitação consentida de tratamento. A RSV significa a suspensão de
mecanismos artificiais de manutenção da vida, como os sistemas de hidratação e de
nutrição artificiais e/ou o sistema de ventilação mecânica; a NSV, por sua vez, significa o
não-emprego desses mecanismos. A ONR é uma determinação de não iniciar
procedimentos para reanimar um paciente acometido de mal irreversível e incurável,
quando ocorre parada cardiorrespiratória16. Nos casos de ortotanásia, de cuidado
paliativo e de limitação consentida de tratamento (LCT) é crucial o consentimento do
paciente ou de seus responsáveis legais, pois são condutas que necessitam da
voluntariedade do paciente ou da aceitação de seus familiares, em casos determinados. A
decisão deve ser tomada após o adequado processo de informação e devidamente
registrada mediante TCLE.


15
Sobre o Termo de Consentimento Livre e Esclarecido, ou consentimento informado, ver: CLOTET, Joaquim,
GOLDIM, José Roberto (Org.); FRANCISCONI, Carlos Fernando. Consentimento informado e sua prática na
assistência e pesquisa no Brasil. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2000; MUÑOZ, Daniel Romero; FORTES, Paulo
Antônio Carvalho. O princípio da autonomia e o consentimento livre e esclarecido. In: GARRAFA, Volnei (Org.).
Iniciação à bioética. Brasília: CFM, 1999, p.53-70; ENGELHARDT, H. Tristan, Jr. Fundamentos da bioética.
2. ed. São Paulo: Loyola, 2000, p.345-440; PESSINI, Leo; GARRAFA, Volnei (Orgs). Bioética: poder e
injustiça. São Paulo: Loyola, 2003, p.469 e s. (especialmente a parte IV).
16
Cf. KIPPER, Délio José. Medicina e os cuidados de final da vida: uma perspectiva brasileira e latino-
americana. In: PESSINI, Leo; GARRAFA, Volnei (Orgs). Bioética, poder e injustiça. São Paulo: Loyola, 2003,
p.413-414. Consultar, ainda: PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit., passim; MORAES E SOUZA, Maria Teresa
de; LEMONICA, Lino. Op. cit.
7


Por fim, suicídio assistido designa a retirada da própria vida com
auxílio ou assistência de terceiro. O ato causador da morte é de autoria daquele que põe
termo à própria vida. O terceiro colabora com o ato, quer prestando informações, quer
colocando à disposição do paciente os meios e condições necessárias à prática. O auxílio
e a assistência diferem do induzimento ao suicídio. No primeiro, a vontade advém do
paciente, ao passo que no outro o terceiro age sobre a vontade do sujeito passivo, de
modo a interferir com sua liberdade de ação. As duas formas admitem combinação, isto
é, há possibilidade de uma pessoa ser simultaneamente instigada e assistida em seu
suicídio. O suicídio assistido por médico é espécie do gênero suicídio assistido.

O rearranjo conceitual apresentado atinge a antiga distinção entre
as formas ativa e passiva da eutanásia, que passaram a receber denominações distintas.
O termo eutanásia aplica-se somente àquela que era conhecida como forma ativa17. A
conduta antes caracterizada como eutanásia passiva – e essa é uma das teses centrais
do presente estudo –, já não deve ser necessariamente visualizada como antiética,
podendo ser expressão da autonomia do paciente, merecedora de respeito por parte da
equipe de saúde. No mesmo ensejo, a distinção entre a eutanásia e a distanásia permite
concluir que medidas excessivas e desproporcionais (na relação benefício/prejuízo à
saúde e à qualidade de vida do enfermo) não devem ser empregadas à revelia da
vontade do paciente, nem tampouco correspondem à boa técnica, caso não desejadas
pelo doente, seus cuidadores ou seus responsáveis legais.

III. O descompasso entre a interpretação dominante do direito vigente e a ética
médica
A legislação penal brasileira não extrai consequências jurídicas
significativas das categorizações mencionadas no tópico anterior, salvo o suicídio
assistido. Assim sendo, tanto a eutanásia quanto a ortotanásia – aí compreendida a
limitação do tratamento – constituiriam hipóteses de homicídio18. No primeiro caso, na
modalidade comissiva e, no segundo, na omissiva. O auxílio ao suicídio é tratado em tipo

17
Para uma visão da categorização anterior do tema, com a distinção entre eutanásia ativa e passiva, além dos
autores já referidos na nota 3, v. tb. TOOLEY, Michael. Euthanasia and assisted suicide. In: FREY, R.G. e
WELLMAN, Christopher Heath. A companion to applied ethics. Malden: Blackwell, 2007, p. 326-341.
18
Código Penal, art. 121: “Matar alguém: Pena – reclusão, de 6 (seis) meses a 20 (vinte) anos”.
8


penal próprio19. Nessa interpretação, que corresponde ao conhecimento convencional na
matéria, a decisão do paciente ou de sua família de descontinuar um tratamento médico
desproporcional, extraordinário ou fútil não alteraria o caráter criminoso da conduta. A
existência de consentimento não produziria o efeito jurídico de salvaguardar o médico de
uma persecução penal. Em suma: não haveria distinção entre o ato de não tratar um
enfermo terminal segundo a sua própria vontade e o ato de intencionalmente abreviar-
lhe a vida, também a seu pedido 20.

Essa postura legislativa e doutrinária pode produzir consequências
graves, pois, ao oferecer o mesmo tratamento jurídico para situações distintas, o
paradigma legal reforça condutas de obstinação terapêutica e acaba por promover a
distanásia. Com isso, endossa um modelo médico paternalista, que se funda na
autoridade do profissional da medicina sobre o paciente e descaracteriza a condição de
sujeito do enfermo. Ainda que os médicos não mais estejam vinculados eticamente a
esse modelo superado de relação, o espectro da sanção pode levá-los a adotá-lo. Não
apenas manterão ou iniciarão um tratamento indesejado, gerador de muita agonia e
padecimento, como, por vezes, adotarão algum não recomendado pela boa técnica, por
sua desproporcionalidade. A arte de curar e de evitar o sofrimento se transmuda, então,
no ofício mais rude de prolongar a vida a qualquer custo e sob quaisquer condições. Não
é apenas a autonomia do paciente que é agredida. A liberdade de consciência do
profissional da saúde pode também estar em xeque21.


19
Código Penal, art. 122: “Induzir ou instigar alguém a suicidar-se ou prestar-lhe auxílio para que o faça: Pena
– reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, se o suicídio se consuma, ou reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos, se da
tentativa de suicídio resulta lesão corporal de natureza grave”.
20
Pelo conhecimento convencional no Brasil, ambas as condutas seriam consideradas homicídio, o qual, caso
viesse a ser reconhecido pelo júri, poderia contar com uma causa especial de diminuição de pena (privilégio).
V. MIRABETE, Júlio Fabbrini. Código Penal Interpretado. 4. ed. São Paulo, Atlas, 2003. E também: CAPEZ,
Fernando. Curso de Direito Penal. Parte Especial. v.2. São Paulo, Saraiva, 2003, p.34. BITENCOURT, Cezar
Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Especial. v.2. São Paulo: Saraiva, 2003, p.58. Sobre as privilegiadoras
e qualificadoras, SANTOS, Juarez Cirino. A moderna teoria do fato punível. 4. ed., rev. e ampl. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2005. DODGE, Raquel Elias Ferreira. Eutanásia: aspectos jurídicos. Bioética. Brasília: Conselho
Federal de Medicina. Disponível em: http://www.portalmedico.org.br/revista/ bio1v7/eutaspectos.htm. Acesso
em: maio 2006. BRASIL. Ministério Público Federal -1a Reg. Recomendação 01/2006 - WD - PRDC. Disponível
em: www.prdf.mpf.gov.br/prdc/legis/docs/exfile.2006-11-21.7242563592/attach/REC%2001-2006%20CFM.pdf
Acesso em: 25 nov. 2006.
21
Quanto ao cuidado paliativo de duplo efeito, a situação é ainda pior, por razões notórias. Se um médico for
autorizado pelo enfermo a lançar mão dessa técnica, poderá abreviar seu tempo de vida. Se o mundo jurídico
não oferecer amparo seguro a essa ação, o temor de cometer um crime pode ensejar o uso de dosagens
medicamentosas menores do que o necessário para aplacar o imenso sofrimento físico e psicológico daqueles
que estão no leito de morte.
9


A Resolução CFM nº 1.805/2006, de 9.11.2006, editada pelo
Conselho Federal de Medicina, procurou contornar as deficiências e insuficiências de um
Código Penal cuja parte especial é da década de 40 do século passado. Nessa linha,
invocando sua função disciplinadora da classe médica, bem como o art. 5º, III da
Constituição, pretendeu dar suporte jurídico à ortotanásia. Sem menção à eutanásia e ao
suicídio assistido – que continuam a ser considerados pelo Conselho como práticas não-
éticas –, a Resolução tratou da limitação do tratamento e do cuidado paliativo de doentes
em fase terminal, nas hipóteses autorizadas por seus parentes ou por seus familiares.
Trazendo uma fundamentada Exposição de Motivos, a Resolução CFM nº 1.805/2006 tem
o conteúdo assim resumido em sua Ementa:

“Na fase terminal de enfermidades graves e incuráveis é permitido
ao médico limitar ou suspender procedimentos e tratamentos que
prolonguem a vida do doente, garantindo-lhe os cuidados
necessários para aliviar os sintomas que levam ao sofrimento, na
perspectiva de uma assistência integral, respeitada a vontade do
paciente ou de seu representante legal”.

É possível fazer uma defesa da Resolução do Conselho Federal de
Medicina, quer dentro das categorias do próprio direito penal, quer mediante uma leitura
de seu texto à luz da Constituição. Por ora, no entanto, faz-se o registro de que foi ela
suspensa por decisão judicial produzida em ação civil pública movida pelo Ministério
Público Federal perante a Justiça Federal de Brasília. Na petição inicial, de 131 páginas, o
Procurador da República que a subscreve colocou-se frontalmente contra o conteúdo da
Resolução. Em meio a muitas considerações jurídicas, morais e metafísicas, afirmou: “A
ortotanásia não passa de um artifício homicida; expediente desprovido de razões lógicas
e violador da Constituição Federal, mero desejo de dar ao homem, pelo próprio homem,
a possibilidade de uma decisão que nunca lhe pertenceu” 22. Na decisão que acolheu o
pedido de antecipação de tutela, entendeu o juiz de primeiro grau pela existência de
“aparente conflito entre a resolução questionada e o Código Penal”23.

22
BRASIL. MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL. ACP nº2007.34.00.014809-3. Petição Inicial (Wellington
Divino Marques de Oliveira – Procurador Regional dos Direitos do Cidadão/1ª Região). Disponível em:
http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias-do-site/pdfs/ACP%20Ortotanasia.pdf Acesso em: out./2007. BRASIL.
MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL. Recomendação nº01/2006 – WD – PRDC. (Wellington Divino Marques de
Oliveira – Procurador Regional dos Direitos do Cidadão/1ª Região). Disponível em:
http://prdc.prdf.mpf.gov.br/legis/docs/exfile.2006-11-21.7242563592/attach/REC%2001-2006%20CFM.pdf
Acesso em: dez./2006.
23
V. inteiro teor da decisão em www.df.trf1.gov.br/.../2007.34.00.014809-3_decisao_23-10-2007.doc.
10



A decisão marca o encontro, no Brasil, de dois fenômenos do nosso
tempo: a medicalização24 e a judicialização25 da vida. Ambos potencializados por um
terceiro fenômeno: a sociedade espetáculo, em que os meios de comunicação
transmitem, em tempo real, ao vivo e em cores, dramas como os de Terri Schiavo
(EUA)26, Hannah Jones (Reino Unido)27 ou Eluana (Itália)28. O pronunciamento judicial
suspensivo da Resolução exibe, igualmente, o descompasso entre ordenamento jurídico e
a ética médica. E, no mundo pós-positivista, de reaproximação entre o Direito e a Ética,
este é um desencontro que deve ser evitado. A propósito, deve-se registrar que a
orientação do Conselho Federal de Medicina está em consonância com as da Associação
Médica Mundial (AMM), as da Organização das Nações Unidas para a Educação, a Ciência
e a Cultura (UNESCO) e as do Conselho Europeu e da Corte Europeia de Direitos
Humanos (CEDH) 29. E, também, com o tratamento jurídico adotado em países como

24
A expressão ‘medicalização da vida’ foi cunhada e definida em ILLICH, Ivan. The medicalization of life.
Journal of Medical Ethics. I, 1975, p.73-77.
25
BARROSO, Luís Roberto. Judicialização, ativismo judicial e legitimidade democrática. Revista de Direito do
Estado, Rio de Janeiro, n. 13, 2009.
26
Em decorrência de uma parada cardíaca, Terri Schiavo viveu em estado vegetativo até falecer, em 2005. Nos
últimos sete anos de sua vida, seu marido e representante legal, Michael Schiavo, vinha pedindo ao Judiciário
dos EUA o desligamento dos tubos que a mantinham viva. Para tanto, afirmava que, antes de entrar em estado
vegetativo, a mulher havia se manifestado diversas vezes no sentido de que não gostaria de ser mantida viva
artificialmente. À pretensão do marido se opuseram tanto os próprios pais de Terri quanto diversas autoridades
norte-americanas, como o Presidente Geoge W. Bush. A longa controvérsia jurídica envolveu desde a Justiça
Estadual da Flórida até a Justiça Federal dos EUA, passando pelo Legislativo e pelo Governador do Estado. Por
sua vez, a Suprema Corte dos EUA se recusou a analisar a matéria. Terri Schiavo faleceu em 31 de março de
2005. O resultado de sua autópsia confirmou que nenhum tratamento poderia tê-la ajudado a superar os danos
neurológicos que sofreu. V. Saiba mais sobre o conflito judicial do caso Schiavo, Folha Online 29.mar.2005.
Disponível em: . Último acesso: 24.jun.2009;
GOODNOUGH, Abby. Schiavo Autopsy Says Brain, Withered, Was Untreatable, New York Times 16.jun.2005.
Disponível em: . Acesso em: jun./2009.
27
Aos cinco anos de idade, Hannah Jones foi diagnosticada com uma forma rara de leucemia e, desde então,
sua vida passou a envolver frequentes internações hospitalares. Seu tratamento incluiu doses de um forte
medicamento contra uma infecção, o que acabou causando danos ao seu coração. Sua única chance de viver
longamente viria com um transplante. Mas a menina de treze anos recusou o tratamento, afirmando que já
sofrera traumas demais e não queria passar por novas cirurgias – preferia morrer com dignidade. Irresignado
com a decisão da paciente, o hospital foi ao Judiciário. Decidiu-se, porém, que Hannah era madura o suficiente
para decidir por si própria. V. PERCIVAL, Jenny. Teenager who won right to die: 'I have had too much trauma',
Guardian.co.uk 11.nov.2008. Disponível em: protection-health-hannah-jones>. Acesso em: jun./2009.
28
Eluana Englaro ficou em coma por dezessete anos, desde que sofreu um acidente de carro, em 1992. Seu
caso causou grande comoção na Itália, mobilizando setores ligados à Igreja Católica e gerando uma crise entre
o Primeiro-ministro Silvio Berlusconi e o Presidente Giorgio Napolitano. Por dez anos, o pai da moça lutou para
garantir o direito de deixá-la morrer, mas só conseguiu em 21 de janeiro de 2009. Ela passou três dias sem
receber comida e hidratação, mas uma “crise” acabou antecipando sua morte. V. Morre Eluana, a italiana que
estava em coma havia 17 anos. G1 9.fev.2009. Disponível em:
. Acesso em: jun./2009.
29
a) as Resoluções da AMM sobre eutanásia e suicídio assistido consideram tais condutas antiéticas, mas
assumem que é direito do paciente recusar tratamento médico, ainda que da recusa decorra a morte, e que é
direito do paciente ter respeitada a sua escolha de que o “processo natural da morte siga seu curso na fase
terminal da doença”; b) A Declaração Universal sobre Bioética e Direitos Humanos da UNESCO determina que
11


Estados Unidos da América, Canadá, Espanha, México, Reino Unido, França, Itália, Suíça,
Suécia, Bélgica, Holanda e Uruguai30.

Estão em choque, aqui, dois modelos. Um de índole paternalista,
que desconsidera a vontade do paciente e de seus familiares, privados de fazerem
escolhas morais próprias. O outro, fundado na deontologia médica, valoriza a autonomia
e o diálogo, aceitando que a arte de curar se converta em cuidado e amparo. Cabe
procurar entender e enfrentar as razões do desencontro entre as imposições jurídicas e
as exigências éticas. O principal argumento contrário a qualquer hipótese de morte com
intervenção decorre da compreensão do direito à vida como um direito fundamental
absoluto. No Brasil, essa valorização máxima da vida biológica e do modelo biomédico
intensivista e interventor tem sua origem em algumas doutrinas morais abrangentes,
muitas de cunho religioso, que penetram na interpretação jurídica. Esta visão do mundo
se manifesta em diferentes passagens da ação civil pública acima referida.

Ao avançar no debate, é preciso ter em conta que o direito à vida é
de fato especial. Qualquer flexibilização de sua força jurídica ou moral é delicada e deve
envolver cautelas múltiplas. Qualquer desprezo pela vida humana, mesmo nas
circunstâncias mais adversas, é suspeita. Um dos consensos mínimos que compõem a

“qualquer intervenção médica preventiva, diagnóstica e terapêutica só deve ser realizada com o
consentimento prévio, livre e esclarecido do indivíduo envolvido, baseado em informação adequada.
O consentimento deve, quando apropriado, ser manifesto e poder ser retirado pelo indivíduo envolvido a
qualquer momento e por qualquer razão, sem acarretar desvantagem ou preconceito”. Para os casos de
incapacidade, há dispositivos específicos, que visam a proteger a parcela de autonomia remanescente e os
melhores interesses do envolvido; c) O Conselho Europeu posicionou-se favoravelmente à implementação de
cuidados paliativos e do respeito dos direitos dos pacientes de recusarem tratamentos fúteis ou extraordinários.
O Conselho determinou aos Estados-membros a normatização dos testamentos de vida e das diretivas
avançadas; d) ao decidir o caso Pretty, a CEDH permitiu entrever que abaliza a limitação consentida de
tratamento em pacientes terminais ou em estado irreversível, muito embora tenha se recusado a aceitar o
suicídio assistido. Cf. MARTEL, Letícia de Campos Velho. Limitação de tratamento... Op. Cit. PARLIAMENTARY
ASSEMBLY. Resolution 1.649 (2009). Palliative Care: a model for innovative health and social
policies. Disponível em: http://assembly.coe.int/main.asp?Link=/documents/adoptedtext/ta09/eres1649.htm
Último acesso em: mar./2009.
30
a) a Suprema Corte dos Estados Unidos assentou o seu posicionamento nos casos Vacco v. Quill e
Washington v. Glucksberg et al, já lastreados em decisões anteriores, como o caso Cruzan; b) a Suprema Corte
do Canadá reafirmou seu entendimento no tema em Rodriguez v. British Columbia; c) no Reino Unido, são
importantes as decisões dos casos Airedale N.H.S. Trust v Bland e The Queen on the Application of Mrs. Dianne
Pretty (Appellant) v Director of Public Prosecutions (Respondent) and Secretary of State for the Home
Department (Interested Party); d) a Bélgica e a Holanda reconhecem não apenas a LCT, como também a
eutanásia e/ou o suicídio assistido; e) a Suíça permite o suicídio assistido; f) na Espanha, as decisões de
suspensão de suporte vital em pacientes terminais são respeitadas e desde 2000 há leis sobre testamentos
vitais (Ley Catalana); g) na França, a limitação consentida de tratamento foi permitida por lei em 2005. Cf.
MICCINESI, Guido et. al. Physician’s attitudes towards end-of-life decisions: a comparison between seven
countries. Social Science & Medicine. (2005) 1961-1974. COHEN, Joachim et. al. European public acceptance
of euthanasia: Socio-demographic and cultural factors associated with the acceptance of euthanasia in 33
European countries. Social Science & Medicine. 63 (2006) 743-756. PESSINI, Leo. Distanásia... Op. cit.,
p.257 e s.
12


dignidade humana nas sociedades ocidentais é a preservação da vida como um valor em
si, que se atinge, naturalmente, por sua promoção e proteção rigorosa. Com efeito, basta
considerar que, além do seu caráter substantivo, o direito à vida é pré-condição, é
instrumento que permite a própria dignidade, pois sua negação leva à inexistência do
sujeito da dignidade. Diante de tais premissas, criminalizar atos que atentem contra a
vida humana tende a ser um meio adequado, dentre outros, de preservação da vida e da
dignidade humanas. Mas nem mesmo o direito à vida é absoluto.

É precisamente no ambiente da morte com intervenção que cabe
discutir a visão da dignidade que impõe ao indivíduo a vida como um bem em si. Como
intuitivo, não se está aqui diante de uma situação banal, temporária ou reversível, na
qual um indivíduo decide morrer e outros se omitem em evitar ou prestam-lhe auxílio.
Justamente ao contrário, trata-se de pessoas que, em condições nada ordinárias,
reclamam a possibilidade de renunciar a intervenções médicas de prolongamento da
vida. Ou, em outros casos, de optar pela abreviação direta da vida, por ato próprio ou
alheio, por estarem acometidos de doenças terminais extremamente dolorosas ou por
enfermidades degenerativas que conduzem à perda paulatina da independência. Nessas
situações extremas, aparecem outros direitos e interesses que competem com o direito à
vida, impedindo que ele se transforme em um insuportável dever à vida. Se, em uma
infinidade de situações, a dignidade é o fundamento da valorização da vida, na morte
com intervenção as motivações se invertem.

O prolongamento sacrificado da vida de pacientes com doenças para
as quais a medicina desconhece a cura ou a reversão, contra a sua vontade ou de seus
responsáveis legais, enseja dor, sofrimento, humilhação, exposição, intrusões corporais
indevidas e perda da liberdade. Entram em cena, então, outros conteúdos da própria
dignidade. É que a dignidade protege, também, a liberdade e a inviolabilidade do
indivíduo quanto à sua desumanização e degradação. É nesse passo que se verifica uma
tensão dentro do próprio conceito, em busca da determinação de seu sentido e alcance
diante de situações concretas. De um lado, a dignidade serviria de impulso para a defesa
da vida e das concepções sociais do que seja o bem morrer. De outro, ela se apresenta
como fundamento da morte com intervenção, assegurando a autonomia individual, a
superação do sofrimento e a morte digna
31
.

31

MILLNS, Suzan. Death, dignity and discrimination: the case of Pretty v. United Kingdom. German Law
Journal, v.3, n.10, October, 2002.
13



Como se viu até aqui, o Direito vigente – na interpretação
dominante – e a ética médica apontam direções diferentes em tema de morte com
intervenção32. Nesse mesmo contexto, a dignidade da pessoa humana se apresenta de
maneira ambivalente, sendo invocada para justificar as duas posições contrapostas. Os
tópicos seguintes procuram aprofundar as possibilidades de sentido da dignidade humana
e seu papel nas escolhas e nas imposições que envolvem a fronteira entre a vida e a
morte.

IV. Dignidade da pessoa humana: ideias essenciais

Como assinalado anteriormente, a dignidade da pessoa humana
tornou-se, ao final da Segunda Guerra Mundial, um dos grandes consensos éticos do
mundo ocidental. Ela é mencionada em incontáveis documentos internacionais, em
Constituições, leis e decisões judiciais33. No plano abstrato, a dignidade traz em si
grande força moral e jurídica, capaz de seduzir o espírito e angariar adesão quase
unânime. Tal fato, todavia, não minimiza a circunstância de que se trata de uma ideia
polissêmica34, que funciona, de certa maneira, como um espelho: cada um projeta nela a
sua própria imagem de dignidade. E, muito embora não seja possível nem desejável
reduzi-la a um conceito fechado e plenamente determinado, não se pode escapar da

32
Há, todavia, ao menos um precedente divulgado em que decisão judicial chancelou a recusa de obstinação
terapêutica. Tratou-se de caso, envolvendo um bebê de oito meses, portador de amiotrofia espinhal progressiva
tipo I, uma doença genética incurável, degenerativa e com curto prognóstico médico de sobrevida. A hipótese
vem narrada em DINIZ, Débora. Quando a morte é um ato de cuidado: obstinação terapêutica em crianças.
Cadernos de Saúde Pública, 22(8):1741-1748, Rio de Janeiro, ago, 2006

33
Para uma revisão profunda do tema, inclusive quanto a documentos anteriores à Declaração Universal de
Direitos Humanos de 1948, consultar: McCRUDDEN, Christopher. Human dignity and judicial interpretation of
human rights. The European Journal of International Law. Vol.19, nº4, 2008, p.664-671. Destaca-se que o
autor nota que, em documentos mais atuais, não apenas a expressão ‘dignidade humana’ passou a figurar nos
preâmbulos dos documentos internacionais de Direitos Humanos, como também foi introduzida na parte
substantiva dos textos. Ele percebe, ainda, que nos documentos regionais a expressão figura nos preâmbulos
dos principais instrumentos Inter-Americanos, árabes, africanos e alguns europeus, “(…) [e] com isso, parece
demonstrar um destacado grau de convergência acerca da dignidade como um princípio central de organização”
(tradução livre).
34
Autores admitem no conceito de dignidade diferentes “dimensões” e “elementos”. V. SARLET, Ingo Wolfgang.
As dimensões da dignidade da pessoa humana: construindo uma compreensão jurídico-constitucional
necessária e possível. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). Dimensões da dignidade: Ensaios de Filosofia do
Direito e Direito Constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p.13-43, para quem a dignidade
possui dimensões: a) ontológica; b) relacional e comunicativa; c) de limite e de tarefa; d) histórico-cultural. E
MORAES, Maria Celina Bodin de. O conceito de dignidade humana: substrato axiológico e conteúdo normativo.
In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). Constituição, Direitos Fundamentais e Direito Privado. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2003, p.105-147, para quem a dignidade envolve quatro elementos: a) a liberdade; b) a
integridade psico-física; c) a igualdade; d) a solidariedade.
14

nções terminológicas.

necessidade de lhe atribuir sentidos mínimos. Onde não há consenso, impõem-se
escolhas justificadas e conve

Na temática da morte com intervenção, por exemplo, a abstração,
polissemia e natureza especular da dignidade permitem que ela seja invocada pelos dois
lados do debate
35
. Tal fato conduz a argumentos circulares, tornando difícil seu emprego
nesse cenário36. Essa plasticidade e ambiguidade do discurso da dignidade já levou
autores a sustentar a inutilidade do conceito, como um slogan ambivalente, que pouco
acrescenta à solução de desacordos e dilemas morais37. A crítica é relevante, mas não
deve levar ao descarte da ideia basilar do discurso ético contemporâneo, ao menos no
mundo ocidental, inclusive por seu grande apelo ao espírito. Ao revés, ela reforça a
necessidade de se dar à locução dignidade humana maior densidade jurídica,
objetividade e precisão. Até porque as dificuldades que ela apresenta no plano aplicativo
– isto é, como critério de solução de conflitos – não desmerecem o seu papel como
elemento de justificação no plano moral38. Na sequência, uma tentativa inicial de
densificação do conceito, à luz do sistema jurídico brasileiro.

35

Nas palavras de Suzan Millns: “Mais particularmente, parece que a elasticidade do discurso da dignidade, com
a sua capacidade de conduzir a diversas direções, significa que ele pode ser invocado por todos os
protagonistas (os idosos e dependentes, suas famílias, a equipe médica, o Estado) para justificar todos os
resultados (preservar a vida ou buscar a morte). Sua natureza dúplice, por conseqüência, quando combinada
aos argumentos e contra-argumentos que impregnam o discurso dos direitos, parece, em última análise, minar
a causa daqueles que tentam usá-la para assegurar seu direito de morrer com dignidade” (tradução livre).
MILLNS, Suzan. Death, dignity and discrimination: the case of Pretty v. United Kingdom. German Law
Journal, v.3, n.10, October, 2002.
36
NOVAIS, Jorge Reis. Renúncia a direitos fundamentais. In: MIRANDA, Jorge. Perspectivas constitucionais
nos 20 anos da Constituição de 1976. Coimbra: Coimbra, 1996, p.327-328.
37
CF. MACKLIN, Ruth. British Medical Journal. 2003; 327;1419-1420. Na mesma linha, a autora expressou
seu pensar na obra sobre o ‘duplo padrão na pesquisa médica’: “Quem poderia se opor ao respeito à dignidade?
Provavelmente ninguém afirmaria que os seres humanos não devem ser tratados com respeito por sua
dignidade. Contudo, o conceito é tão vago que se aproxima de ser vazio de significado sem esclarecimentos
mais profundos. Isso torna as demandas pela dignidade humana especialmente problemáticas no contexto da
compreensão e aplicação de argumentos que invocam a dignidade humana como base para ações ou políticas
de vários tipos. Nem acadêmicos nem os elaboradores de diretrizes e declarações nacionais, regionais ou
internacionais parecem ter analisado o conceito de dignidade humana de uma forma tal que torne claros os
critérios de sua aplicação. Mas muito do discurso da Organização das Nações Unidas e dos órgãos europeus se
baseia na vaga e imprecisa noção de dignidade humana quando da formulação de diretrizes e declarações. O
‘respeito pela dignidade humana’ se tornou, em alguns contextos, um mero slogan, como na afirmação de que
a clonagem é ‘contrária à dignidade humana’ e mesmo ‘uma violação das dignidade da espécie humana’ (...).
Quando desafiados a explicar precisamente como a produção de uma criança por meio de transplante nuclear
constitui uma violação à dignidade humana, aqueles que o alegam se viram contra os desafiadores e os acusam
de algum tipo de cegueira moral por não conseguirem reconhecer a dignidade inerente a todos os seres
humanos” (tradução livre). MACKLIN, Ruth. Double standards in medical research in developing
countries. Cambridge: Cambridge, 2004, p.196-197.
38
Vários textos buscaram discutir, relativizar ou negar a posição de Macklin, dentre eles, ANDORNO, Roberto.
La notion de dignité humaine est-elle superflue en bioéthique ? Disponível em :
www.contrepointphilosophique.ch. Acesso em: nov/2006. ANDORNO, Roberto. Dignity of the person in the
light of international biomedical law. Medicina e Morale. Rivista Internazionale bimestrale di Bioetica,
Deontologia e Morale Medica. v.1, p.91-104, 2005. ASHCROFT, Richard E. Making sense o f dignity.
15



A dignidade da pessoa humana vem inscrita na Constituição
brasileira como um dos fundamentos da República (art. 1º, III). Funciona, assim, como
fator de legitimação das ações estatais e vetor de interpretação da legislação em geral.
Na sua expressão mais essencial, dignidade significa que toda pessoa é um fim em si
mesma, consoante uma das enunciações do imperativo categórico kantiano39. A vida de
qualquer ser humano tem um valia intrínseca, objetiva. Ninguém existe no mundo para
atender os propósitos de outra pessoa ou para servir a metas coletivas da sociedade. O
valor ou princípio da dignidade humana veda, precisamente, essa instrumentalização ou
funcionalização de qualquer indivíduo. Outra expressão da dignidade humana é a
responsabilidade de cada um por sua própria vida, pela determinação de seus valores e
objetivos. Como regra geral, as decisões cruciais na vida de uma pessoa não devem ser
impostas por uma vontade externa a ela40. No mundo contemporâneo, a dignidade
humana tornou-se o centro axiológico dos sistemas jurídicos, a fonte dos direitos
materialmente fundamentais, o núcleo essencial de cada um deles.

De fato, no plano dos direitos individuais, ela se expressa na
autonomia privada, que decorre da liberdade e da igualdade das pessoas. Integra o
conteúdo da dignidade a autodeterminação individual e o direito ao igual respeito e
consideração. As pessoas têm o direito de eleger seus projetos existenciais e de não
sofrer discriminações em razão de sua identidade e de suas escolhas. No plano dos
direitos políticos, ela se traduz em autonomia pública, no direito de participação no
processo democrático. Entendida a democracia como uma parceria de todos em um
projeto de autogoverno41, cada pessoa tem o direito de participar politicamente e de
influenciar o processo de tomada de decisões, não apenas do ponto de vista eleitoral,
mas também através do debate público e da organização social. Por fim, a dignidade está
subjacente aos direitos sociais materialmente fundamentais, que correspondem ao

Journal of Medical Ethics v.31, p. 679-682, 2005. ANJOS, Márcio Fabri dos. Dignidade Humana em debate.
Bioética. Brasília: Conselho Federal de Medicina. Disponível em:
http://www.portalmedico.org.br/revista/bio12v1/seccoes/seccao04.pdf. Acesso em: mai/2006.
39
KANT, Immanuel. Fundamentação da metafísica dos costumes. Lisboa: Edições 70, 2004, p. 68 e s.
40
Sobre essas duas “dimensões” ou “princípios” da dignidade – o do valor intrínseco da vida humana e da
responsabilidade pessoal –, v. DWORKIN, Ronald. Is democracy possible here?. Princeton e Oxford:
Princenton University Press, 2006, p. 9 e s.
41
DWORKIN, Ronald. Is democracy …. Ob. Cit., p. xii.
16


mínimo existencial42. Todo indivíduo tem direito a prestações e utilidades imprescindíveis
à sua existência física e moral, cuja satisfação é, ademais, pré-condição para o próprio
exercício da autonomia privada e pública. Seria possível estender e aprofundar o debate,
a fim de fazer a ligação entre dignidade e direitos de nova geração, como os de natureza
ambiental e o direito à paz. Mas o desvio seria excessivamente longo para os fins desse
trabalho.

Assim, sem prejuízo das muitas variações existentes sobre o tema,
identifica-se um consenso razoável no sentido de se considerar a dignidade humana o
fundamento e a justificação última dos direitos fundamentais. A preservação e promoção
desses direitos têm uma dimensão individual e outra social. A dimensão individual está
ligada ao sujeito do direito, seus comportamentos e suas escolhas. A dimensão social
envolve a atuação do Estado e de suas instituições na concretização do direito de cada
um e, em certos casos, de intervenção para que comportamentos individuais não
interfiram com direitos próprios, de outros ou de todos. A intervenção estatal, portanto,
pode ser: (i) de oferta de utilidades que satisfaçam a dignidade; (ii) de restrição a
condutas individuais que violem a dignidade do próprio agente; e (iii) de restrição a
condutas individuais para que não violem a dignidade de outros ou determinados valores
comunitários. As dimensões individual e social da atuação fundada na dignidade humana
são também referidas, respectivamente, pelas designações de dignidade como
autonomia e como heteronomia43.

V. A dignidade humana como autonomia

A dignidade como autonomia, como poder individual
(empowerment), é a concepção subjacente aos grandes documentos de Direitos

42
A respeito do ‘aspecto material’ da dignidade humana e seu elo com o mínimo existencial, consultar, sobre
todos: TORRES, Ricardo Lobo. O direito ao mínimo existencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. BARCELLOS,
Ana Paula de. A eficácia jurídica dos princípios constitucionais – o princípio da dignidade da pessoa
humana. 2ª ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. RAWLS, John. Uma teoria da justiça. Trad.
Almiro Pisetta e Lenita M. R. Esteves. São Paulo: Martins Fontes, 1997. SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da
pessoa humana e direitos..., Op. Cit., p.63. BARROSO, Luís Roberto. Fundamentos teóricos e filosóficos do
novo direito constitucional brasileiro (Pós-modernidade, teoria crítica e pós-positivismo). Revista Diálogo
Jurídico, Salvador, CAJ - Centro de Atualização Jurídica, v. I, nº. 6, setembro, 2001. Disponível em:
http://www.direitopublico.com.br. Último acesso em: dez./2008. Em uma intensa pesquisa sobre o conteúdo da
expressão dignidade humana em decisões de cortes internacionais e estrangeiras, Christopher McCrudden
identifica e discute criticamente a existência de consenso justaposto no uso da locução. Um dos elementos
muito freqüentes é exatamente a associação entre dignidade e as condições materiais mínimas à existência
humana. McCRUDDEN, Christopher. Human dignity… Op. Cit., p.292 e s.
43
Sobre autonomia e heteronomia, v. KANT, Immanuel. Fundamentação... Ob. Cit., p. 75.
17


Humanos do século XX44, bem como a inúmeras constituições do segundo pós-guerra.
Esta é a visão que serve de fundamento e justificação para os direitos humanos e
fundamentais, podendo-se nela destacar quatro aspectos essenciais: a) a capacidade de
autodeterminação; b) as condições para o exercício da autodeterminação; c) a
universalidade; e d) a inerência da dignidade ao ser humano. A ideia de dignidade como
autonomia é especialmente relevante para os propósitos do presente trabalho. É que nele
se procura retirar o tema da morte com intervenção do domínio dos tabus e das
concepções abrangentes, para trazê-lo para o âmbito do debate acerca dos direitos
humanos e fundamentais. E determinar se existe, afinal, o direito a uma morte no tempo
certo, como fruto de uma escolha individual.

A dignidade como autonomia envolve, em primeiro lugar, a
capacidade de autodeterminação, o direito de decidir os rumos da própria vida e de
desenvolver livremente a própria personalidade. Significa o poder de realizar as escolhas
morais relevantes, assumindo a responsabilidade pelas decisões tomadas. Por trás da
ideia de autonomia está um sujeito moral capaz de se autodeterminar, traçar planos de
vida e realizá-los. Nem tudo na vida, naturalmente, depende de escolhas pessoais. Há
decisões que o Estado pode tomar legitimamente, em nome de interesses e direitos
diversos. Mas decisões sobre a própria vida de uma pessoa, escolhas existenciais sobre
religião, casamento, ocupações e outras opções personalíssimas que não violem direitos
de terceiros não podem ser subtraídas do indivíduo, sob pena de se violar sua dignidade.

O segundo aspecto destacado diz respeito às condições para o
exercício da autodeterminação. Não basta garantir a possibilidade de escolhas livres, mas
é indispensável prover meios adequados para que a liberdade seja real, e não apenas
retórica. Para tanto, integra a ideia de dignidade o denominado mínimo existencial (v.
supra), a dimensão material da dignidade, instrumental ao desempenho da autonomia.
Para que um ser humano possa traçar e concretizar seus planos de vida, por eles
assumindo responsabilidades, é necessário que estejam asseguradas mínimas condições
econômicas, educacionais e psicofísicas. O terceiro e o quarto aspectos da dignidade
como autonomia – universalidade e inerência – costumam andar lado a lado. O cunho
ontológico da dignidade, isto é, seu caráter inerente e intrínseco a todo ser humano,

44
BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity in bioethics and biolaw. Oxford: Oxford
University Press, 2004, p. 10.
18


impõe que ela seja respeitada e promovida de modo universal45. Ela é conferida a todas
as pessoas, independentemente de sua condição nacional, cultural, social, econômica,
religiosa ou étnica46. A contingência espaço-temporal e a contingência entre pessoas
(como mais ou menos dignas) representam uma afronta para a dignidade, sem prejuízo
de certos temperamentos admitidos em razão do multiculturalismo47.

A identificação da dignidade humana com a liberdade/autonomia,
com a habilidade humana de autodeterminação, é frequente na doutrina, ainda que não
com caráter exclusivo ou mesmo predominante48. É certo que em domínios como o da
bioética, inclusive e especialmente nas pesquisas clínicas, a autonomia figura como
princípio fundamental, por ser o modelo baseado no consentimento livre e esclarecido
dos sujeitos49. Também na jurisprudência estrangeira é possível encontrar decisões
fundadas na noção de dignidade como autonomia. No julgamento do caso Rodriguez50, a
Suprema Corte canadense fez expressa menção à “habilidade individual de fazer escolhas

45
Roberto Andorno intitula de ‘Standard Attitude’ (atitude padrão) a aceitação da universalidade da dignidade
humana, bem como de sua função de justificação e de fundação dos direitos fundamentais e dos direitos
humanos. ANDORNO, Roberto. The paradoxical notion of human dignity. Persona – Revista Electrónica de
derechos Existenciales. nº9, set. 2002. Disponível em:
http://www.revistapersona.com.ar/Persona09/9Andorno.htm Acesso em: dez./2008. Como exemplos,
PIOVESAN, Flávia. Declaração Universal de Direitos Humanos: desafios e perspectivas. In: MARTEL, Letícia de
Campos Velho (org.) Estudos contemporâneos de Direitos Fundamentais. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2009, p.346 e s. Em sentido semelhante, embora utilizando o termo pessoa, BARROSO, Luís Roberto.
Fundamentos teóricos e filosóficos..., Op. Cit., p.26. Ana Paula de Barcellos reconhece o viés ontológico da
dignidade humana: BARCELLOS, Ana Paula de. A eficácia..., Op. Cit., p.126, nota nº213. Ingo Sarlet, embora
aponte alguns problemas e contestações sobre a inerência da dignidade ao ser humano, reafirma que a
dignidade humana possui uma dimensão ontológica, SARLET, Ingo Wolfgang. As dimensões da dignidade da
pessoa humana..., Op. Cit., p.19-20.
46
Passa-se ao largo do debate, referido como “contingência epistemológica”, acerca da razão pela qual se
afirma que os seres humanos possuem valor intrínseco. Vale dizer: qual é a característica ou propriedade que
os distingue dos demais seres, especialmente dos animais não-humanos. A ideia da dignidade como autonomia
e do valor intrínseco do ser humano dependeria, assim, da aceitação e da manutenção de uma cultura que a
defenda. V. BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity... Op. Cit., p.22. V. tb. SERNA,
Pedro. La dignidad de la persona como principio del derecho público. Derechos e Libertades – Revista del
Instituto Bartolomé de Las Casas. Madrid: nº10, p.294-295.
47
V. PIOVESAN, Flávia. A declaração..., Op. Cit., p.346 e s.; e KYMLICKA, Will. Multiculturalismo liberal. In:
SARMENTO, Daniel. PIOVESAN, Flávia. IKAWA, Daniela (orgs). Igualdade, diferença e direitos humanos.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. Sobre a universalidade e uma perspectiva do cosmopolitismo kantiano,
MARTINS-COSTA, Judith. Bioética e dignidade da pessoa humana: rumo à construção do biodireito. Bioética y
Bioderecho. Rosário: Vol. 5, 2000, p.40.
48
Na linha do caráter primacialmente autonomista da dignidade, que não é dominante na doutrina nacional,
vejam-se BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direitos da personalidade e autonomia privada. 2ª ed. rev.
São Paulo: Saraiva: 2007146-147; e CUNHA, Alexandre dos Santos. A normatividade da pessoa humana -
o estatuto jurídico da personalidade e o Código Civil de 2002. Rio de Janeiro, Forense, 2005, passim.
49
LUNA, Florencia. Consentimento livre e esclarecido: ainda uma ferramenta útil na ética em pesquisa. In:
DINIZ, Debora; SUGAI, Andréa; GUILHEM, Dirce; SQUINCA, Flávia. Ética em pesquisa: temas globais.
Brasília: UnB, 2008, p. 153 e s.
50
CANADÁ. Rodriguez v. British Columbia (Attorney General), [1993] 3 S.C.R 519. Data: 30 de setembro de
1993. Disponível em: http://scc.lexum.umontreal.ca/en/1993/1993rcs3-519/1993rcs3-519.html. Último acesso
em: mai./2006.
19


autônomas”, embora, no caso concreto, tenha impedido o suicídio assistido51. Na
Suprema Corte americana, o mesmo conceito foi invocado em decisões como Lawrence
v. Texas, a propósito da legitimidade das relações homoafetivas52. Na mesma linha da
dignidade como autonomia foi a decisão da Corte Constitucional da Colômbia ao decidir
pela inconstitucionalidade da proibição da eutanásia. O julgado fez expressa menção a
uma perspectiva secular e pluralista, que deve respeitar a autonomia moral do
indivíduo53.

A visão da dignidade como autonomia valoriza o indivíduo, sua
liberdade e seus direitos fundamentais. Com ela são fomentados o pluralismo, a
diversidade e a democracia de uma maneira geral. Todavia, a prevalência da dignidade
como autonomia não pode ser ilimitada ou incondicional. Em primeiro lugar, porque a o
próprio pluralismo pressupõe, naturalmente, a convivência harmoniosa de projetos de
vida divergentes, de direitos fundamentais que podem entrar em rota de colisão. Além

51
Com efeito, a Corte validou a distinção feita pela legislação canadense entre recusa de tratamento –
reconhecida como direito do paciente – e o suicídio assistido, que é proibido. Por 5 votos a 4, negou o direito de
uma mulher com esclerose lateral – enfermidade degenerativa irreversível – de controlar o modo e o momento
da própria morte, com assistência de um profissional de medicina. Na decisão restou lavrado: “O que a revisão
precedente demonstra é que o Canadá e outras democracias ocidentais reconhecem e aplicam o princípio da
santidade da vida como um princípio geral que é sujeito a limitadas e estreitas exceções em situações nas quais
as noções de autonomia pessoal e dignidade devem prevalecer. Todavia, essas mesmas sociedades continuam
a traçar distinções entre formas ativas e passivas de intervenção no processo de morrer, e, com
pouquíssimas exceções, proíbem o suicídio assistido em situações semelhantes à da apelante. A tarefa então se
torna a de identificar as razões sobre as quais essas diferenças são baseadas e determinar se elas são
suportáveis constitucionalmente”.
52
Em Lawrence discutiu-se uma decisão da década de 1980, na qual foi considerada constitucional lei que
criminalizava as relações sexuais entre pessoas do mesmo sexo. O caso Lawrence reverteu a decisão anterior.
Lawrence v. Texas. 539 U.S. 558 (2003),. Embora as menções à dignidade humana não sejam tão frequentes
nas manifestações da Suprema Corte dos Estados Unidos, há outros casos nos quais ela se fez presente no
sentido de ‘dignidade como autonomia’, como por exemplo: a) Planned Parenthood of Southeastern
Pennsylvania v. Casey. 112 U.S. 2791 (1992), onde se discutiu a constitucionalidade de uma lei da Pensilvânia
que regulamentava restritivamente a prática do aborto; b) Thornburgh v. American College of Obstetricians and
Gynecologists. 476 U.S. 747 (1986), na discussão sobre o aborto, no voto do Justice Blackmun; b) Roper v.
Simons, a respeito da proibição da pena de morte para pessoas com menos de dezoito anos. Cf. McCRUDDEN,
Christopher. Human dignity... Op. cit., p.688 e 695.
53
“En Colombia, a la luz de la Constitución de 1991, es preciso resolver esta cuestión desde una perspectiva
secular y pluralista, que respete la autonomía moral del individuo y las libertades y derechos que inspiran
nuestro ordenamiento superior. La decisión, entonces, no puede darse al margen de los postulados superiores.
El artículo 1 de la Constitución, por ejemplo, establece que el Estado colombiano está fundado en el respeto a la
dignidad de la persona humana; esto significa que, como valor supremo, la dignidad irradia el conjunto
de derechos fundamentales reconocidos, los cuales encuentran en el libre desarrollo de la
personalidad su máxima expresión. (…). Este principio atiende necesariamente a la superación de la
persona, respetando en todo momento su autonomía e identidad” COLOMBIA. Sentencia C-239/97. Demanda
de Inconstitucionalidad contra el artículo 326 del decreto 100 de 1980 – Código Penal. Magistrado Ponente: dr.
Carlos Gaiviria Diaz. 20 de mayo de 1997. Disponível em:
http://www.ramajudicial.gov.co/csj_portal/jsp/frames/index.jsp?idsitio=6&ruta=../jurisprudencia/consulta.jsp
Acesso em: mai. /2005, citando as decisões T-401 de 1992, Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muñoz e
Sentencia T-090 de 1996. Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muñoz. É preciso salientar que tal foi a
posição majoritaria da Corte. Nos votos de dissidência a proposta de entender a ‘dignidade humana como
autonomia’ foi muito criticada. Ao defender a posição majoritária, foram mencionados julgados anteriores da
Corte, nos quais a ‘dignidade como autonomia’ foi a concepção prevalente.
20


disso, escolhas individuais podem produzir impactos não apenas sobre as relações
intersubjetivas, mas também sobre o corpo social e, em certos casos, sobre a
humanidade como um todo. Daí a necessidade de imposição de valores externos aos
sujeitos. Da dignidade como heteronomia.

VI. A dignidade humana como heteronomia

A ‘dignidade como heteronomia’ traduz uma visão da dignidade
ligada a valores compartilhados pela comunidade, antes que a escolhas individuais54.
Nela se abrigam conceitos jurídicos indeterminados como bem comum, interesse público,
moralidade ou a busca do bem do próprio indivíduo. Nessa acepção, a dignidade não é
compreendida na perspectiva do indivíduo, mas como uma força externa a ele, tendo em
conta os padrões civilizatórios vigentes e os ideais sociais do que seja uma vida boa.
Como intuitivo, o conceito de ’dignidade como heteronomia’ funciona muito mais como
uma constrição externa à liberdade individual do que como um meio de promovê-la.
Inúmeros autores chancelam a noção de dignidade como freio à liberdade, no sentido de
obstar escolhas que possam comprometer valores sociais ou a dignidade do próprio
indivíduo cuja conduta se cerceia55.

Do parágrafo anterior se extrai como consequência que, na
concepção heterônoma, a dignidade não tem na liberdade seu componente central, mas,
ao revés, é a dignidade que molda o conteúdo e dá limite à liberdade. Existem algumas
decisões que são consideradas emblemáticas para a visão da ‘dignidade como
heteronomia’. Uma delas, por variados fatores, tornou-se muito conhecida no Brasil: o
caso do arremesso de anões. O Prefeito da cidade de Morsang-sur-Orge interditou a

54
BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity... Op. Cit., p.29.
55
VILHENA, Oscar Vieira (col. de Flávia Scabin). Direitos Fundamentais – uma leitura da jurisprudência
do STF. São Paulo: Malheiros, 2006, p.67. Após explicitar a visão autonomista da dignidade, o autor explora o
pensamento kantiano e demonstra que, apesar de nele residir uma versão autonomista, há também espaço
para a heteronomista: “O princípio da dignidade, expresso no imperativo categórico, refere-se
substantivamente à esfera de proteção da pessoa enquanto fim em si, e não como meio para a realização de
objetivos de terceiros. A dignidade afasta os seres humanos da condição de objetos à disposição de interesses
alheios. Nesse sentido, embora a dignidade esteja intimamente associada à idéia de autonomia, da
livre escolha, ela não se confunde com a liberdade no sentido mais usual da palavra – qual seja, o
da ausência de constrangimentos. A dignidade humana impõe constrangimentos a todas as ações
que não tomem a pessoa como fim. Esta a razão pela qual, do ponto de vista da liberdade, não há grande
dificuldade em se aceitar um contrato de prestação de serviços degradantes. Se o anão decidiu, à margem de
qualquer coerção, submeter-se a um tratamento humilhante em troca de remuneração, qual o problema? De
fato, da perspectiva da liberdade não há problema algum. A questão é se podemos, em nome de nossa
liberdade, colocar em risco nossa dignidade. Colocada em termos clássicos, seria válido o contrato em que
permito a minha escravidão? Da perspectiva da dignidade, certamente não”.
21


atividade conhecida como lancer de nain, atração existente em algumas casas noturnas
da região metropolitana de Paris. Consistia ela em transformar um anão em projétil,
sendo arremessado de um lado para outro de uma discoteca. A casa noturna, tendo
como litisconsorte o próprio deficiente físico (Sr. Wackenheim), recorreu da decisão para
o tribunal administrativo, que anulou o ato do Prefeito, por excès de pouvoir. O Conselho
de Estado, todavia, na qualidade de mais alta instância administrativa francesa, reformou
a decisão e restabeleceu a proibição. A liberdade de trabalho e a liberdade empresarial
não foram consideradas obstáculos ao entendimento que prevaleceu, justamente por
haver ele se fundado na defesa da dignidade da pessoa humana56.

São também consideradas paradigmáticas da ideia de ‘dignidade
como heteronomia’ as decisões que consideram ilícitas relações sexuais sadomasoquistas
consentidas57. Tanto no Reino Unido quanto na Bélgica, prevaleceu o ponto de vista de
que o consentimento não poderia funcionar como defesa em situações de violência física.
Embora a expressão ‘dignidade humana’ não tenha sido diretamente empregada no caso
inglês, a tese esposada é plenamente conciliável com a ‘dignidade como heteronomia’58.
Na visão dos Lordes que compuseram a maioria, a sociedade está autorizada a recorrer
ao direito penal para coibir comportamentos autorreferentes que possam impactar
moralmente o grupo social, ao passo que a minoria deliberou no sentido de preservar a
privacidade e a liberdade das pessoas quanto a atos autorreferentes59. Já na decisão
belga, a dignidade humana como limite à liberdade, em sua versão heterônoma, foi o

56
A decisão assim lavrou: “Que le respect de la dignité de la personne humaine est une des composantes de
l’ordre public; que l’autorité investie du pouvoir de police municipale peut, même en l’absence de circonstances
locales particulières, interdire une attraction qui porte atteinte au respet de la dignité de la personne humaine”
(Que o respeito à dignidade da pessoa humana é um dos componentes da ordem pública; que a autoridade
investida do poder de polícia municipal pode, mesmo na ausência de circunstâncias locais particulares,
interditar uma atração atentatória à dignidade da pessoa humana). V. LONG, WIL, BRAIBANT, DEVOLVÉ E
GENEVOIS, Le grands arrêts de la jurisprudence administrative, Paris: Dalloz, 1996, p. 790 e s. Veja-se, em
língua portuguesa, o comentário à decisão elaborado por BARBOSA GOMES, Joaquim B. O poder de polícia e o
princípio da dignidade da pessoa humana na jurisprudência francesa, in Seleções Jurídicas ADV n. 12, 1996, p.
17 s. V. tb. CUNHA, Alexandre dos Santos. Dignidade..., Op. Cit., p.249. Convém reportar que este jogo não
se apresentou apenas na França. A situação ocorreu também em Portugal, e vem se mostrando nos Estados
Unidos da América. Conferir: KUFLIK, Arthur. The inalienabilty of autonomy. Philosophy and public affairs.
Vol 13, nº 4 (autumm, 1984) p.271-298. ANDRADE, José Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais..., Op.
Cit., p.333, n111. BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity... Op. Cit., p.25 e s.
57
UNITED KINGDOM. House of Lords. R. v. Brown. [1993] All ER 75. Disponível em:
http://www.parliament.the-stationery-office.com/pa/ld199798/ldjudgmt/jd970724/brown01.htm Último acesso
em: dez./2008. CEDH. Affaire K.A. et A.D. c. Belgique. (Requêtes nºs 42758/98 et 45558/99). 2005.
58
Pode-se entrever a motivação com ênfase no voto do Lord Coleridge (maioria). UNITED KINGDOM. House of
Lords. R. v. Brown... Cit.
59
Lord Mustill e o Lord Slynn of Hadley dissentiram. UNITED KINGDOM. House of Lords. R. v. Brown... Em
variados pontos, a decisão faz lembrar a contenda entre H.L.A. Hart e Lord Devlin: HART, H.L.A. Law, liberty,
and morality. Stanford: Stanford University, 2007. LORD DEVLIN, Patrick. The enforcement of morals.
Oxford: Oxford University, 1968.
22


principal fundamento do julgado60. Nos dois casos, a Corte Europeia de Direitos Humanos
confirmou as decisões dos Estados, embora não se tenha ancorado na dignidade
humana61.

Outro caso típico de consideração da ‘dignidade como heteronomia’
refere-se aos chamados peep shows. O Tribunal Federal Administrativo alemão
considerou atentatória à dignidade humana a realização deste tipo de apresentação, uma
vez que uma pessoa submete-se, como objeto, à vontade de outra: “essa violação da
dignidade humana não é removida nem justificada pelo fato de que a mulher que atua
em um peep show age voluntariamente. A dignidade do homem é um valor objetivo,
inalienável... o seu respeito não pode ser renunciado pelo indivíduo”62. Do excerto,
percebe-se que a dignidade humana foi tomada como “um valor objetivo”, que
ultrapassa a esfera individual e pode ser violado mesmo que o indivíduo não considere
estar atingido na sua dignidade. Nessa linha de entendimento, “onde a dignidade
humana assim concebida estiver em jogo, a livre escolha é irrelevante”63.

O exame de decisões judiciais que se fundaram na dignidade
humana, em diferentes partes do mundo, revela a existência de uma visão comunitarista
e restritiva de direitos (rights-constraining), em oposição à visão individualista e
protetiva de direitos (rights-supporting)64. Nessa perspectiva, que se justapõe à ideia de
‘dignidade como heteronomia’, as Cortes aceitaram ou impuseram limites, por exemplo,
à liberdade de expressão, visando a evitar a proliferação da pornografia e da indecência,
e também dos chamados discursos do ódio65. Paralelamente, também há diversos

60
Há que se ter atenção aos fatos deste caso, que são bastante diferentes daqueles de R. v. Brown. Cf. CEDH.
Affaire K.A. et A.D... Cit.
61
CEDH. Laskey, Jaggard and Brown v. United Kingdom. 1997. Disponível em:
http://cmiskp.echr.coe.int/tkp197/view.asp?item=1&portal=hbkm&action=html&highlight=Laskey%2C%20|%2
0Jaggard%20|%20Brown%20|%20v.%20|%20United%20|%20Kingdom&sessionid=25693996&skin=hudoc-
en. Último acesso em: dez./2008. Apenas o voto do Justice Pettit tocou diretamente no ponto da proteção da
moral pública, relacionando-a com a dignidade humana: ”Os perigos da permissividade excessiva, que pode
conduzir à indulgência, à pedofilia (…) ou à tortura de terceiros, foram destacadas na Conferência Mundial de
Estocolmo. A proteção da vida privada significa a proteção da intimidade e da dignidade de uma pessoa, não a
proteção da sua desonra ou a promoção da imoralidade criminosa”.
62
Cf. ULLRICH, Dierk. Concurring visions: human dignity in the Canadian Charter of Rights and Freedoms and
the Basic Law of the Federal Republic of Germany. Global Jurist Frontiers. Vol.3, nº1, 2003, p.83.
63
BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity... Op. Cit., p.34.
64
Sobre o ponto, v. especialmente o já referido estudo de McCRUDDEN, Christopher. Human dignity….
65
Sobre a proibição dos discursos do ódio para a proteção da dignidade humana são citadas decisões da Corte
de Israel, da Comissão Europeia de Direitos Humanos, do Canadá e também da África do Sul e da Hungria. No
Brasil, um dos fundamentos utilizados pelo STF para a proibição dos discursos do ódio foi justamente a
23


julgados nos quais se considera que existem limites para que uma pessoa possa dispor
de sua própria dignidade, dando a ela uma dimensão heterônoma. Em muitas situações,
o conceito é utilizado como forma de impor um ponto de vista moral abrangente, que
varia de lugar para lugar66. Aliás, em alguns documentos mais recentes sobre bioética,
como a Convenção Europeia de Direitos Humanos e Biomedicina e a Declaração Universal
do Genoma Humano e Direitos Humanos, da UNESCO, a expressão dignidade humana
trata mais de limitar a liberdade em nome de valores compartilhados, ou seja, tende à
dignidade como heteronomia67.

Na petição inicial da ação civil pública contra a resolução do
Conselho Federal de Medicina que autorizava a ortotanásia, está subjacente a ‘dignidade
como heteronomia’. O simples fato de o Procurador sustentar que todos os pacientes
terminais e seus familiares estão destituídos de capacidade para tomar decisões
referentes aos tratamentos médicos que serão ou não realizados, torna claro que a
‘dignidade como autonomia’ não se faz presente em seu raciocínio. A priori, pessoas são
destituídas de sua autonomia, sem qualquer exame das particularidades do caso, sem
qualquer análise individualizada, por profissionais, da habilidade para tomar decisões.
Descarta-se, sumariamente, a possibilidade de os pacientes terminais ou seus
responsáveis legais optarem pela limitação consentida de tratamento, que é considerada,
na peça exordial, como uma fuga, uma facilidade. Indigno seria não enfrentar o
sofrimento e não lutar contra a morte, ou seja, a escolha da morte é um mal em si ou é
uma escolha que pode ser reputada errônea por uma sociedade política. Como a
dignidade pode limitar a liberdade, são os pacientes e seus responsáveis considerados

dignidade humana. McCRUDDEN, Christopher. Human dignity… Op. Cit., p. 699 e s. BRASIL. STF. HC
nº82.424/RS. Rel. Min. Moreira Alves. 19/03/2004.
66
McCRUDDEN, Christopher. Human dignity… Op. Cit., p.675. “o que emerge dessas diferenças é que algumas
jurisdições usam a dignidade como a base para (ou como outro modo de expressar) um ponto de vista moral
abrangente, que parece significativamente diferente de região para região”.
67
Sobre o ponto, v. BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity... Op. Cit., p.34; 29-33;
p.38-44. Todavia, os autores reconhecem nesses documentos elementos, ainda que menos fortes, da
‘dignidade como autonomia’. Conferir os documentos e seus relatórios: CONSELHO DA EUROPA. Convenção
para a proteção dos direitos do homem e da dignidade do ser humano face às aplicações da biologia
e da medicina. (04/04/1997). COUNCIL OF EUROPE. Convention for the protection of Human Rights and
dignity of the human being with regard to the application of biology and medicine: Convention on
Human Rights and Biomedicine – Explanatory Report (17/12/1996). UNESCO. Universal Declaration on
the Human Genome and Human Rights. (11/11/1997). Importa conferir ainda a Declaração Universal de
Bioética e Direitos Humanos, da UNESCO. O texto é posterior aos demais e parece ligar a dignidade humana à
autonomia com mais intensidade. UNESCO. Universal Declaration on Bioethics and Human Rights.
(19/10/2005).
24


impedidos de decidir.. É uma compreensão heterônoma do que é ou não digno para o ser
humano em seu leito de morte68.

Em suma, pode-se dizer que a ‘dignidade como heteronomia’ traduz
uma ou algumas concepções de mundo e do ser humano que não dependem,
necessariamente, da liberdade individual. No mais das vezes, ela atua exatamente como
um freio à liberdade individual em nome de valores e concepções de vida
compartilhados. Por isso, a ‘dignidade como heteronomia’ é justificada na busca do bem
para o sujeito, para a preservação da sociedade ou comunidade, para o aprimoramento
moral do ser humano, dentre outros objetivos. Entretanto, assim como a ‘dignidade
como autonomia’, a ‘dignidade como heteronomia’ também possui inconsistências
teóricas e práticas. Como críticas principais, é possível compendiar: a) o emprego da
expressão como um rótulo justificador de políticas paternalistas69, jurídico-moralistas e
perfeccionistas; b) o enfraquecimento dos direitos fundamentais mediante o discurso da
dignidade, especialmente em sociedades democrático-pluralistas; c) perda da força
jurídico-política da locução ‘dignidade humana’; d) problemas práticos e institucionais na
definição dos valores compartilhados por uma comunidade ou sociedade política.


68
BRASIL. MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL. ACP nº2007.34.00.014809-3. Petição Inicial. Cit. BRASIL.
MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL. Recomendação nº01/2006 – WD – PRDC. Cit.
69
O paternalismo jurídico é um princípio que justificaria a constrição de um direito de liberdade (geral ou
específico), autorizando o emprego da coerção, da proibição, do não-reconhecimento jurídico de atos ou de
mecanismos análogos, para a proteção do indivíduo ou grupo contra comportamentos próprios auto-infligidos
ou consentidos, sem contar com o endosso atual dos que são destinatários da medida. São institutos afins: a) o
moralismo jurídico: a.1) em sentido estrito: pode ser justificado para o Estado proibir uma conduta por ser
ela inerentemente imoral, mesmo que não cause nem dano nem ofensa a terceiros; a.2) em sentido amplo:
pode ser justificado para o Estado proibir condutas que causem mal aos outros, sem que causem dano ou
ofensa; b) o princípio do benefício aos demais: é justificado ao Estado proibir certas condutas quando a
proibição for provavelmente necessária para a produção de algum benefício a terceiros; c) o perfeccionismo:
é justificado ao Estado proibir condutas que são provavelmente necessárias para o aprimoramento do caráter
dos indivíduos (para que eles se tornem moralmente mais elevados); d) o moralismo jurídico paternalista:
o princípio refere-se à manutenção de um ambiente moral em uma sociedade política, ou seja, que uma
sociedade, mesmo liberal, deve preservar a ideia de ‘um mundo moralmente melhor’. V. FEINBERG, Joel. Legal
paternalism. In: SARTORIUS, Rolf (ed.). Paternalism. Minnesota: Minnesota University, 1987, p.3-18.
DWORKIN, Gerald. Paternalism. Op. cit., p.19-35. DWORKIN, Gerald. Paternalism: some second thoughts. In:
SARTORIUS, Rolf (ed.). Paternalism. Minnesota: Minnesota University, 1987, p.105-112. FEINBERG, Joel.
Harm to others – the moral limits of the criminal law (vol. I). Oxford: Oxford University, 1986.
ALEMANY, Macário García. El concepto y la justificación del paternalismo. Tesis de Doctorado. Alicante:
2005, p.160-161. Disponível em:
http://www.cervantesvirtual.com/FichaObra.html?Ref=14591&ext=pdf&portal=0 Acesso em: set./2007.
BROCK, Dan. Paternalism and promoting the good. In: SARTORIUS, Rolf (ed.). Paternalism. Minnesota:
Minnesota University, 1987, p. 237-260. ATIENZA, Manuel. Discutamos sobre paternalismo. Doxa: Cuadernos
de Filosofía del Derecho. nº5, 1988, p.203. DWORKIN, Ronald. A virtude soberana. A teoria e a prática
da igualdade. Trad. Jussara Simões. São Paulo: Martins Fontes, 2005 (especialmente os capítulos 5 e 6).
VALDÉS, Ernesto Garzón. ¿És eticamente justificable el paternalismo jurídico? Doxa: Cuadernos de Filosofía
del Derecho. nº5, 1988. DWORKIN, Gerald. Moral Paternalism. Law and Philosophy (2005) 24, p.305-319.
25


Relatados os principais conteúdos da expressão dignidade humana,
constata-se que as versões autônoma e heterônoma competem entre si, sem se
excluírem. Cabe verificar, então, a aplicação de ambos os conceitos no contexto da morte
com intervenção70.

VII. Autonomia versus heteronomia: qual dignidade?

A dignidade como autonomia traduz as demandas pela manutenção
e ampliação da liberdade humana, desde que respeitados os direitos de terceiros e
presentes as condições materiais e psicofísicas para o exercício da capacidade de
autodeterminação. A dignidade como heteronomia tem o seu foco na proteção de
determinados valores sociais e no próprio bem do indivíduo, aferido por critérios externos
a ele. No primeiro caso, prevalecem o consentimento, as escolhas pessoais e o
pluralismo. No segundo, o paternalismo e institutos afins, ao lado dos valores morais
compartilhados pela sociedade. A liberdade e as escolhas individuais são limitadas
mesmo quando não interfiram com direitos de terceiros71. Como se pode intuir
singelamente, a dignidade como autonomia legitima diferentes modalidades de morte
com intervenção, desde que o consentimento seja genuíno, informado e livre de
privações materiais. Já a dignidade como heteronomia serve de fundamento à proibição
da morte com intervenção72.


70
Não se explorou aqui a denominada “concepção dialógica da dignidade”. De acordo com ela, o conteúdo da
dignidade humana seria desenvolvido a partir do diálogo entre atores morais autônomos, mediante um
procedimento que a proteja em diversos aspectos. Como em outros ambientes teóricos, é bem de ver que as
situações ideais de diálogo e as exigências teóricas formuladas para o plano discursivo são de implementação
muito difícil nas sociedades atuais. BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human dignity…, Op. cit.,
p.45. A proposta dialógica é identificada pelos autores como uma forma de ‘dignidade como heteronomia’. A
‘concepção dialógica da dignidade’ tem por base os escritos habermasianos: HABERMAS, Jürgen. O futuro da
natureza humana – a caminho da eugenia liberal? Trad. Karina Jannini. São Paulo: Martins Fontes, 2004.
71
McCRUDDEN, Christopher. Human dignity and judicial interpretation…, Op. Cit., passim. ULLRICH, Dierk.
Concurring visions: human dignity… Op. Cit., p. 83. BEYLEVELD, Deryck. BROWNSWORD, Roger. Human
dignity…, Op. cit., p. 20 e s.
72
É bem de ver que é na cena atual que a ‘dignidade como heteronomia’ apresenta-se como óbice à morte com
intervenção, pois, em épocas pretéritas, ela foi empregada por alguns regimes, como o nazista, para definir, de
modo externo ao sujeito e mesmo contra a sua vontade, as vidas indignas de serem vividas, trazendo à tona
uma cultura de extermínio altamente discriminatória e cruel. Na época, tais assassinatos eram cognominados
eutanásia, mas hoje eles seriam reputados genocídio ou, em alguns casos, mistanásia, a morte em tempo
equívoco, fundada em discriminações, erros, preconceitos e falta de acesso à proteção e à promoção da saúde.
Sobre o termo mistanásia. NABARRO, Sonia Wendt. Morte: dilemas éticos do morrer. Arquivos do Conselho
Federal de Medicina do Paraná. Curitiba: v.23, nº92. Out.Dez./2006, p.185-244.
26


Trazendo o debate para o âmbito do sistema jurídico brasileiro, não
parece possível adotar, de forma excludente, um ou outro viés da dignidade humana.
Mas, tendo como ponto de partida a Constituição, afigura-se fora de dúvida o predomínio
da ideia de dignidade como autonomia. Dentro de uma perspectiva histórica, a Carta de
1988 representou uma ruptura com o modelo ditatorial intervencionista, constituindo o
marco inicial da reconstrução democrática do Brasil73. Daí a sua ênfase nas liberdades
pessoais, parte essencial de um longo elenco de direitos individuais e garantias
procedimentais. A dignidade como heteronomia obteve menos ênfase. Como visto, ela se
move em torno de conceitos indeterminados como “moral pública” e “bons costumes”,
por exemplo, que nem figuram no texto constitucional brasileiro74. Outras locuções,
como “interesse público” e “ordem pública” são mencionados no texto para hipóteses
bem contadas e de aplicação específica, que não incluem – ao menos expressamente – a
restrição a direitos fundamentais.

As diferenças em relação a textos constitucionais anteriores,
portanto, demarcam a superação de modelos inspirados na imposição de uma moralidade
social unitária, carente de dialética e de pluralismo. Na história nacional, esta sempre foi
a porta de entrada para o paternalismo, o perfeccionismo moral e para a intolerância,
combustíveis para o arbítrio e o autoritarismo. Com isso, não se quer sustentar, todavia,
que a Constituição de 1988 sirva de fundamento e justificação para um individualismo
exacerbado, para um primado caótico de vontades individuais, unidas apenas pela
geografia. Há uma dimensão comunitarista no texto constitucional, que se manifesta em
diferentes instâncias. Nela se destacam os compromissos com o bem de todos, a
erradicação da pobreza e a solidariedade social. De parte isso, a Constituição reconhece
a relevância de instituições que são expressões coletivas do eu, como a família, os
partidos políticos e os sindicatos. A tudo isso se somam certos consensos substantivos,

73
BARROSO, Luís Roberto (org.). A reconstrução democrática do direito público no Brasil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2007.
74
Na Constituição de 1967, as locuções ‘bons costumes’ e ‘ordem pública’ foram utilizadas uma vez para
autorizar expressamente a restrição da liberdade de culto (art.150, §5º). Na Constituição de 1946, há
dispositivo análogo ao mencionado, e, duas vezes, a ‘ordem pública’ é o autorizador expresso para restrição de
direitos, a reunião pacífica e a permanência de estrangeiro no território nacional (art.141, §7º e § 11
respectivamente). A Constituição de 1937, por seu turno, foi mais pródiga na utilização dos termos ‘moral
pública’, ‘moralidade pública’, ‘bons costumes’ e ‘ordem pública’, para autorizar a restrição expressa de direitos,
como: a) liberdade de manifestação do pensamento (art.15, b); b) a liberdade de culto (art.122, 4º); c) o
direito de manifestação dos parlamentares (art.43) e d) como justificadores da instituição, por lei, da censura
prévia (art.15, a) e da condução dos rumos da educação (art.132). Do exposto, percebe-se que a Constituição
de 1988 efetivamente consagrou o não uso de tais conceitos indeterminados (ou similares) para autorizar
expressamente a restrição de Direitos Fundamentais.
27


impeditivos de condutas que afetem a dignidade75. Estes e outros elementos permitem
identificar uma sociedade política ligada por valores sociais e morais comuns.

Na jurisprudência do Supremo Tribunal Federal há inúmeros
julgados que se referem à dignidade humana. Por vezes, o emprego da locução é
puramente ornamental. Em muitos casos, ela não é o único ou o principal fundamento de
decidir, sendo frequentemente associada a um direito fundamental específico, como
reforço argumentativo. Sem embargo, é possível detectar uma predominância da ideia de
dignidade como autonomia sobre a dignidade como heteronomia76. A análise dos
diferentes votos permite apontar certas formulações recorrentes, que figuram como
“consensos sobrepostos”77 na matéria, que podem ser assim sumariados: a) correlação
da fórmula do ‘homem objeto’, ou da não instrumentalização dos seres humanos, à
liberdade humana e às garantias constitucionais da liberdade78; b) manutenção da

75
A Constituição de 1988 possui diversos elementos substantivos dessa natureza, como a proibição dos
trabalhos forçados, das penas cruéis, de morte (ressalva feita à guerra), perpétuas, da tortura e da imposição
de tratamento desumano ou degradante, bem como a proibição da comercialização de órgãos e tecidos do
corpo humano. Cf. BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. art. 5º, III; art.5º,
XLVII.
76
Quanto à dignidade como autonomia, especialmente: (a) a discussão sobre a recepção de artigos da Lei de
Imprensa na ordem constitucional pós-88. Nos votos, demarcado está o cunho pluralista e protetor das
liberdades. A correlação direta com a dignidade está no voto do Min. Relator e, indiretamente, perpassa todo o
decisum; (b) a discussão da constitucionalidade da proibição de progressão de regime nos crimes hediondos. É
bem de ver, todavia, que há insinuação de um elemento da ‘dignidade como heteronomia’ em alguns votos
desse acórdão, dado o modo de compreender a ressocialização dos condenados criminalmente. Porém, impera
a vertente autonomista, como atesta longo trecho da lavra do Min. Cezar Peluso sobre a assimetria entre o
direito e a moralidade, o crime e o pecado. A laicidade e a pluralidade são consideradas limites ao jus puniendi,
o que está de todo associado à ‘dignidade como autonomia’; (c) o elo entre dignidade e as condições mínimas
de vida. Quanto à dignidade como heteronomia, o caso paradigmático é, sem dúvida, o chamado caso
Ellwanger, acerca dos discursos do ódio. Entretanto, é bom trazer à tona que a CF/88 contém dispositivo
específico sobre o crime de racismo (art. 5º, XLII). BRASIL. STF. ADPF nº130-7/DF – MC. Rel. Min. Carlos
Britto. 07/11/2008. BRASIL. STF. HC nº82.959-7/SP. Rel. Min. Marco Aurélio. 01/09/2006. BRASIL. STF. HC
nº82.424/RS. Rel. Min. Moreira Alves. 19/03/2004.
77
Consenso sobreposto é uma expressão cunhada por John Rawls. Ao elaborar sua célebre teoria da justiça,
tomou ele como pressuposto o fato do pluralismo, assumindo que é um traço permanente da cultura política de
uma democracia a convivência de diversas crenças religiosas, filosóficas, políticas e morais. Para que seja
possível a construção de uma sociedade política, faz-se necessária a adesão razoável de todos a princípios
básicos de justiça. A partir dessa adesão primeira, formam-se, mediante emprego do procedimento da razão
pública, outros pontos de consenso político, justamente aqueles que podem ser razoavelmente aceitos por
indivíduos ou grupos que não compartilham as mesmas crenças. Tais pontos são o chamado consenso
sobreposto. RAWLS, John. Justiça como eqüidade – uma reformulação. Trad. Cláudia Berliner. Rev.
Técnica Álvaro de Vita. São Paulo: Martins Fontes: 2003, p.44-53.
78
A fórmula do homem-objeto, oriunda do direito germânico, tem por base os trabalhos de Dürig, que, por sua
vez, partiu de premissas kantianas. Como exemplo, vários julgados tornaram cediço que o indivíduo não pode,
a pretexto de manutenção da ordem e da segurança públicas: (a) ter sua liberdade cerceada no curso do
processo penal por tempo indeterminado ou maior do que os prazos permitidos, se não deu causa à mora
processual, ou se, ressalvados outros fatos muito relevantes, exauriu-se a justificativa para mantê-lo preso; (b)
ser conduzido ou mantido preso no curso do processo apenas em razão da gravidade ou da repercussão do
crime, ainda que hediondo, tampouco por fundamentos decisórios genéricos; (c) ter o seu silêncio, na
persecução penal, interpretado em seu desfavor; (d) não ser devidamente citado em processo penal. Na linha
de casos, a motivação é a de que o indivíduo não pode ser mais uma engrenagem do processo penal, ou seja,
28


integridade física e moral dos indivíduos79; c) proibição da tortura, da imposição de
tratamento desumano ou degradante e da crueldade80.

É possível assentar, assim, que o conceito de dignidade como
autonomia tem presença mais forte no texto constitucional, com alguma permeabilidade
à dignidade como heteronomia. A prevalência dessa última, fora dos casos expressos ou
inequívocos, envolverá especial ônus argumentativo. Na jurisprudência do STF, a
despeito da adoção do critério da dignidade como heteronomia em um ou outro caso, é
possível identificar um razoável consenso em relação a certos conteúdos da dignidade
como autonomia. Ele reside, justamente, na compreensão de ser a dignidade humana o
escudo protetor da “inviolabilidade do indivíduo” – especialmente no que tange a
diferentes formas de manifestação da liberdade –, assim como fundamento de proteção
da sua integridade física e psíquica e do repúdio ao tratamento cruel, desumano ou
degradante. Merece referência, nesse contexto, a longa linha de precedentes do Superior
Tribunal de Justiça sobre dano moral. Tal modalidade de dano, caracterizado por
elementos como “dor, sofrimento e humilhação”, também avilta a dignidade humana81.

não pode ser instrumentalizado para o efetivo funcionamento da máquina persecutória estatal, impondo-se sua
dignidade a proteger as liberdades e as garantias constitucionais da liberdade. Ademais, por insistência do Min.
Gilmar Mendes, a prisão instrumental à extradição está sendo revisitada, pois, como entende o Ministro, o
extraditando torna-se um instrumento ante objetivos estatais. A ideia kantiana de fim-em-si foi utilizada em
acórdão que discutiu a competência para o julgamento de crimes de redução de pessoas à condição análoga à
de escravo. Pese embora ser o conteúdo da dignidade passível de leitura como ‘heteronomia’, pois a escravidão
é considerada um mal em si, o seu conteúdo é fortemente relacionado à preservação da liberdade humana e de
suas pré-condições. Cf. BRASIL. STF. HC nº92.604-5/SP. Rel. Min. Gilmar Mendes. 25/04/2008. BRASIL. STF.
HC nº88.548-9/SP. Rel. Min. Gilmar Mendes. 26/09/2008. BRASIL. STF. HC nº91.657-1/SP. Rel. Min.
Gilmar Mendes. 28/03/2008. BRASIL. STF. HC nº91.414-4/BA. Rel. Min. Gilmar Mendes. 25/04/2008.
BRASIL. STF. HC nº91.121-8/MS. Rel. Min. Gilmar Mendes. 28/03/2008. BRASIL. STF. HC nº91.524-8/BA.
Rel. Min. Gilmar Mendes. 25/04/2008. BRASIL. STF. HC nº91.662/PR. Rel. Min. Celso de Melo. 04/04/2008.
(neste acórdão, o ponto principal da motivação é o due processo f law). BRASIL. STF. HC nº92.842/MT. Rel.
Min. Gilmar Mendes. 25/04/2008. BRASIL. STF. RE 398.041-6/PA. Rel. Min. Joaquim Barbosa. 19/12/2008.
79
O leading case quanto à integridade física parece ser o que versou sobre a possibilidade de realização
compulsória de exame de DNA para fins de comprovação de paternidade. Mesmo que deveras relevante o
interesse do outro pólo da relação processual, o STF considerou que a realização forçada de exames invade a
privacidade, a intimidade e a integridade física individuais, protegidas pela dignidade. Mais recente foi a
discussão sobre o uso de algemas, que culminou, inclusive, na edição da Súmula Vinculante nº11. O uso
acriterioso de algemas e a divulgação abusiva de imagens de indivíduos nessa condição foram considerados
tratamentos humilhantes e desonrosos. BRASIL. STF. HC nº71.373-4/RS. 22/11/1996. BRASIL. STF. HC
nº89.429-1/RO. 02/02/2007.
80
Importante referir os acórdãos e a Súmula sobre o uso de algemas, bem como a decisão acerca do crime de
tortura perpetrado contra crianças e adolescentes. BRASIL. STF. HC nº70.389-5 /SP. 10/08/2001. Na
doutrina estrangeira, é interessantíssima a produção de Waldron no tema: WALDRON, Jeremy. Inhuman and
degrading treatment: a non-realist view. NYU Public Law Colloquium, April, 23 (second draft).
81
É efetivamente longa essa linha de precedentes. Como ilustração, destacam-se: BRASIL. STJ.
REsp.910.794/RJ. Rel. Min. Denise Arruda. 04/12/2008. BRASIL. STJ. 802.435/PE. Rel. Min. Luiz Fux.
30/10/2006. Do último, vale destacar trecho: “10. Deveras, a dignidade humana retrata-se, na visão
Kantiana, na autodeterminação; na vontade livre daqueles que usufruem de uma vivência sadia. É de
se indagar, qual a aptidão de um cidadão para o exercício de sua dignidade se tanto quanto experimentou foi
29



No plano infraconstitucional, especialmente no entrelaçamento da
bioética com o Direito, a versão autonomista da dignidade prevalece nitidamente. O
modelo adotado em diversas leis e regulações é centrado no consentimento do paciente,
seus responsáveis, dos sujeitos de pesquisa ou outros envolvidos82. Até mesmo no
campo da morte com intervenção encontram-se enunciados normativos fundados no
consentimento para as hipóteses de ortotanásia, cuidado paliativo, internação domiciliar
e escolha do local da morte83. Em suma: à luz do sistema jurídico brasileiro, é possível
afirmar uma certa predominância da dignidade como autonomia, sem que se deslegitime
o conceito de dignidade como heteronomia. O que significa dizer que, como regra geral,
devem prevalecer as escolhas individuais. Mas não invariavelmente.

VIII. O direito à morte digna: em busca de consensos mínimos

No ambiente da morte com intervenção, a ideia de dignidade como
autonomia deve prevalecer, por diferentes razões. A primeira delas é de cunho normativo
e foi explorada no tópico anterior: o sistema constitucional dá maior importância à

uma 'morte em vida', que se caracterizou pela supressão ilegítima de sua liberdade, de sua integridade moral e
física e de sua inteireza humana?”.
82
A confirmar a assertiva: a) a legislação vigente sobre transplantes de órgãos inter vivos e post mortem,
fulcrada no consentimento. Tamanha é a relevância do consentimento que o sistema de doação presumida
inicialmente instituído foi alvo de intensa polêmica, o que gerou alteração no texto legal. A nova forma, que
deixa ao encargo do consentimento dos familiares, também causa dissenso, havendo sustentações bastante
razoáveis no sentido de que a decisão do provável doador, se formulada, deveria prevalecer sobre a da família
(Lei nº9.434/1997, com as alterações introduzidas pela Lei nº10.211/2001); b) a Resolução 196/96 do
Conselho Nacional de Saúde, cujo paradigma de proteção dos sujeitos de pesquisa está centrado no
consentimento livre e esclarecido; c) a regulamentação das técnicas de reprodução assistida adota por
princípio o consentimento informado de pacientes e doadores (CFM. Resolução nº1.358/1992); d) a
regulamentação da gestação por substituição (hipótese de reprodução assistida) determina que, uma vez
seguidos certos padrões, há de prevalecer o consentimento da gestante por substituição e dos pais biológicos
(CFM. Resolução nº1.358/1992); d) a regulamentação da cirurgia de transgenitalização é orientada pela
manifestação do desejo expresso (CFM. Resolução nº1.652/2002); e) a necessidade de consentimento dos
genitores para uso de células tronco embrionárias em pesquisa ou processo terapêutico, prevista pela Lei de
Biossegurança e reafirmada pelo STF (Lei nº11.105/2005).
83
São os seguintes documentos: a) a Carta de Direitos dos Usuários do Sistema de Saúde, aprovada pela
Portaria nº675/GM/2006 do Ministério da Saúde, b) Lei Covas (assim intitulada em razão do ex-
Governador Mário Covas, que afirmou sancioná-la como Governador e como paciente), do Estado de São Paulo;
c) a Lei no 3.613/2001, do Estado do Rio de Janeiro; d) a Lei no 12.770/2005, do Estado de Pernambuco, e)
a Lei no2.804/2001, do Distrito Federal. f) a Lei no 14.254/2003, do Estado do Paraná; e) Lei
no16.279/2006, do Estado de Minas Gerais Cf. MARTEL, Letícia de Campos Velho. Limitação de tratamento...
Op. Cit. Merece relevo a Resolução nº41/95 do Conselho Nacional dos Direitos das Crianças e dos Adolescentes
(Conanda), que estabelece os Direitos das crianças e adolescentes hospitalizados: “20. Direito a ter uma
morte digna, junto a seus familiares, quando esgotados todos os recursos terapêuticos disponíveis”. BRASIL.
Conselho Nacional dos Direitos da Criança e do Adolescente. Resolução n° 41 de Outubro de 1995 (DOU
17/19/95).
30


liberdade individual do que às metas coletivas84. Ademais, do ponto de vista filosófico, é
melhor a fórmula que reconhece o indivíduo como um ser moral, capaz de fazer escolhas
e de assumir responsabilidades por elas. Note-se, a propósito, que ao se valorizar a
autonomia, não se está definindo o resultado: o paciente – ou seu responsável, em
certos casos – poderá optar entre várias possibilidades, que incluem o prolongamento
máximo da vida, seu não-prolongamento artificial e, em situações-limite, sua abreviação.
Também em relação aos profissionais de saúde, a dignidade como autonomia é o melhor
critério: assegura-lhes o direito de não realizar procedimentos que não considerem
adequados, permite que atendam à vontade do paciente de não lhe causar sofrimento
inútil, sem excluir a possibilidade de objeção de consciência por parte do médico, caso
não esteja de acordo com as escolhas manifestadas.

Registre-se que a adoção do critério da dignidade como
heteronomia enfrentaria ainda uma particular dificuldade. É que, no seu interior, há duas
proposições que competem entre si e, de certa forma, neutralizam-se. De um lado, a que
valoriza a preservação da vida humana como um bem em si; de outro, a proibição de
impor aos indivíduos tratamento desumano ou degradante. Jano, com suas duas faces.
Reitere-se, uma vez mais, que o pressuposto fático da tese aqui desenvolvida inclui a
impossibilidade de cura, melhora ou reversão do quadro clínico, importando o tratamento
em extensão da agonia e do sofrimento, sem qualquer perspectiva para o paciente. Em
outros cenários, por certo, seria admissível a aplicação da dignidade como
heteronomia85. Outro pressuposto relevante consiste na certeza do diagnóstico, do
prognóstico e das alternativas existentes. O consentimento, por sua vez, deve ser aferido
por padrões seguros, para que se tenha certeza de que as decisões foram tomadas de
modo livre, consciente e esclarecido86. Relembre-se, por fim, que as condições para o

84
No fundo, as situações em que as imposições externas se dão em nome do direito de terceiros envolve a
demarcação ou a ponderação entre autonomias. A questão, portanto, é de alteridade, da igual dignidade do
outro, e não propriamente de heteronomia.
85
É o que ocorre, por exemplo, quando se trata de portadores de transtornos mentais ou de adictos que põem
em risco as próprias vidas, muitas vezes com a autonomia já nebulosa. São submetidos a tratamentos e a
situações que julgam humilhantes e degradantes, mas a justificação está na temporariedade, na possibilidade
de reversão e de recuperação ou, ainda, na de uma subsistência sem padecimentos insuportáveis.
86
Quanto aos pacientes impossibilitados de manifestar sua vontade ou os civilmente incapazes, é tarefa
planejar como será feito o processo de decisório. Para tanto, a referência seria a manifestação anterior de
vontade, enquanto o indivíduo mantém a capacidade decisória, por meio de ‘diretrizes antecipadas’ e de
‘testamentos de vida’, que podem conter a indicação de um responsável por tomar decisões (decisão por
substituição). Se ausentes os instrumentos, caberia recuperar o estilo de vida e os valores edificados pelo
indivíduo no curso de sua existência e moldá-los lado a lado com os melhores interesses do enfermo. No ponto,
v. por todos, BROCK, Dan W. Surrogate decision making for incompetent adults: na ethical framework. In:
MAPPES, Thomas A. DeGRAZIA, David. Biomedical Ethics. Fifth Edition. New York: McGraw-Hill, 2000, p.350-
31


exercício da liberdade são decisivas nesse contexto. Isso significa ausência de privações
materiais, que abrange não apenas a despreocupação de ser um peso para os entes
queridos, como também o acesso a sistemas adequados de saúde.

Ao se concluir pela prevalência da ideia de dignidade como
autonomia, na morte com intervenção, deve-se admitir, como escolhas possíveis por
parte do paciente – ou seus familiares e responsáveis –, a ortotanásia, a eutanásia e o
suicídio assistido. Contudo, em um ambiente jurídico e médico no qual a ortotanásia seja
tratada de maneira adequada, as alternativas da eutanásia e do suicídio assistido serão
excepcionais, raras mesmo. É bem de ver que o debate jurídico e moral sobre essas duas
últimas categorias consumiria tempo e energia, sem garantia de sucesso a curto prazo.
Em razão disso, no momento presente, torna-se mais importante a busca do consenso
em torno da ortotanásia, que inclui a limitação consentida de tratamento, o cuidado
paliativo e as intervenções de duplo efeito. A legitimação de um modelo intermediário se
justifica, especialmente, pelo fato de que, no Brasil, não se tem feito qualquer
diferenciação jurídica significativa entre a obstinação terapêutica, de um lado, e as
condutas ativas e intencionais de abreviação da vida, de outro.

Pesquisas desenvolvidas em países que oficialmente implementaram
fórmulas intermediárias permitiram constatar que o desejo de morrer mediante atos de
eutanásia e de suicídio assistido foi substancialmente reduzido87. Portanto, antes de
trazer para o topo da agenda o tratamento dessas outras duas alternativas de morte com
intervenção, deve-se investir energia em um consenso possível em relação à ortotanásia,
que envolve escolhas morais menos drásticas88. Enfatize-se bem: à luz das premissas

355. Em junho de 2009, o parlamento alemão aprovou lei sobre diretrizes antecipadas e testamentos de vida,
validando mais de 9 milhões de atos dessa natureza então existentes.
87
Cf. QUILL, Timothy E. et. al. The debate over physician-assisted suicide: empirical data and convergent
views. Annals of Internal Medicine, Vol. 128, issue 7, april, 1998. Em entrevista concedida em 2007, Diego
Gracia afirmou que “La eutanasia será una excepción cuando los cuidados paliativos sean los adecuados”.
Disponível em: http://www.siis.net/documentos/hemeroteca/703164.pdf Acesso em: abr./2009.
88
A própria Igreja Católica, em documento da Sagrada Congregação para a Doutrina da Fé, intitulado
Declaração sobre a Eutanásia, após reiterar sua condenação ao aborto, à eutanásia e ao suicídio assistido,
admitiu expressamente a recusa de tratamento, nos seguintes termos: “É sempre lícito contentar-se com os
meios normais que a medicina pode proporcionar. Não se pode, portanto, impor a ninguém a obrigação de
recorrer a uma técnica que, embora já em uso, ainda não está isenta de perigos ou é demasiado onerosa.
Recusá-la não equivale a um suicídio; significa, antes, aceitação da condição humana, preocupação de evitar
pôr em acção um dispositivo médico desproporcionado com os resultados que se podem esperar, enfim,
vontade de não impor obrigações demasiado pesadas à família ou à colectividade. Na iminência de uma morte
inevitável, apesar dos meios usados, é lícito em consciência tomar a decisão de renunciar a tratamentos que
dariam somente um prolongamento precário e penoso da vida, sem contudo, interromper os cuidados normais
devidos ao doente em casos semelhantes. Por isso, o médico não tem motivos para se angustiar, como se não
32


filosóficas aqui assentadas em relação à dignidade da pessoa humana, a eutanásia e o
suicídio assistido são possibilidades com elas compatíveis. Porém, em lugar de um debate
público que produziria inevitavelmente vencedores e vencidos, optou-se por construir
uma solução que possa ser aceita por todos. A seguir, breve detalhamento das
proposições centrais em relação ao tema, que são aqui reputadas como plenamente
compatíveis com a Constituição e a legislação em vigor, podendo ser desde já
concretizadas. São elas: a) a limitação consentida de tratamento; b) o cuidado paliativo
e o controle da dor; c) os Comitês Hospitalares de Bioética; e d) a educação dos
profissionais e a informação do público.

A limitação consentida de tratamento (LCT) constitui uma das
políticas públicas cruciais para a dignidade da pessoa humana no final da vida. Pacientes
terminais, em estado vegetativo persistente ou portadores de doenças incuráveis,
dolorosas e debilitantes, devem ter reconhecido o direito de decidir acerca da extensão e
intensidade dos procedimentos que lhe serão aplicados. Têm direito de recusar a
obstinação terapêutica. Nesse contexto, a omissão de atuação do profissional de saúde,
em atendimento à vontade livre, esclarecida e razoável do paciente ou de seus
responsáveis legais, não pode ser considerada crime. Não há, na hipótese, a intenção de
provocar o evento morte, mas, sim, de impedir a agonia e o sofrimento inútil. A
imposição de tratamento, contra a vontade do paciente e contra o que a equipe médica
considera recomendável, viola a autonomia dos indivíduos e dos profissionais. O papel do
Direito, nesse particular, deve ser o de disciplinar a genuinidade do consentimento e os
cuidados a serem adotados89. Não mais. A suspensão da Resolução CFM 1.805/2006, por
decisão judicial, constitui um retrocesso na matéria e impede o exercício de uma
autonomia individual protegida constitucionalmente.

tivesse prestado assistência a uma pessoa em perigo”. V.
http://www.vatican.va/roman_curia/congregations/cfaith/documents/rc_con_cfaith_doc_19800505_euthanasia
_po.html. Acesso em: jun./2009.

89
A doutrina identifica como imprescindíveis, além dos pressupostos civilistas já definidos para o
consentimento, os seguintes passos: a) verificação da origem da decisão e da maturidade da manifestação de
vontade por profissionais habilitados, após o adequado processo de informação; b) confirmação do diagnóstico
e do prognóstico; c) verificação da inocorrência de depressão tratável; d) verificação da adequação dos
paliativos e tratamentos para a dor oferecidos; e) verificação de eventuais conflitos de interesses entre a
instituição hospitalar, a equipe de saúde e os interesses dos pacientes e de seus responsáveis; f) garantia de
assistência plena, se desejada, e verificação da inexistência de conflitos econômicos; g) verificação da
inexistência de eventuais conflitos de interesses entre o paciente e seus familiares ou responsáveis legais; h)
debate dos casos e condutas por Comitês Hospitalares de Bioética, quando ainda não houver posicionamento
em situações análogas; i) formulação de TCLE (Termo de Consentimento Livre e Esclarecido) específico. Estes
passos foram definidos a partir de estudos diversos, especialmente os de Timothy E. Quill.
33



Os sistemas de cuidados paliativos e de controle da dor lastreiam-se
em uma filosofia de atenção e amparo quando o diagnóstico e o prognóstico indicam que
os esforços de cura serão pouco frutíferos e que haverá sofrimento no processo de
morte. A ideia central é aumentar e manter a qualidade de vida do enfermo, da sua
família e de seu cuidador, direcionando atividades ao controle da dor, dos sintomas
(respiratórios, digestivos, da fadiga, da anorexia e da caquexia, da depressão, do delírio,
da angústia) e de outros problemas, sejam físicos, psicológicos, espirituais e até mesmo
jurídicos90. Na medicina contemporânea, os cuidados paliativos possuem status de
cientificidade paralelo ao da saúde curativa91. Não obstante, são intensos os obstáculos
aos cuidados paliativos, dentre os quais: a) o desconhecimento; b) o apego à medicina
curativa; c) os conflitos de interesses entre diferentes ramos profissionais em saúde; d)
os conflitos de interesses econômicos, pelo não emprego de algumas tecnologias
altamente avançadas e da não realização de alguns procedimentos cirúrgicos; e)
dificuldade de acesso a substâncias restritas empregadas no controle da dor; f)
insegurança dos profissionais da saúde, mormente médicos, quanto à aceitação legal de
práticas de cuidados paliativos92.

Os Comitês Hospitalares de Bioética (ou Comitês de Bioética Clínica
– CBs) são colegiados multidisciplinares instituídos com o objetivo de discutir dilemas e

90
Diz-se jurídicos porque há casos nos quais algumas angústias que acometem os enfermos podem ser
relativas a questões testamentárias, partilhas, de regularização de uniões, de reconhecimento de paternidade,
de ajuste de pensões e de benefícios (e.g., levantamento de FGTS), dentre outros. Cf. CARVALHO, Ricardo
Tavares de. Legislação em cuidados paliativos. In: OLIVEIRA, Reinaldo Ayer de (org.). Cuidado Paliativo. São
Paulo: Conselho Regional de Medicina do Estado de São Paulo: 2008, p.613-630.
91
A OMS assim define os cuidados paliativos: “Cuidado paliativo é uma abordagem que melhora a qualidade de
vida de pacientes e de suas famílias que enfrentam problemas associados a uma doença que ameaça sua vida,
através da prevenção e do alívio do sofrimento por meio de identificação precoce, avaliação impecável e
tratamento da dor e de outros problemas físicos, psicossociais e espirituais” (tradução livre). WORLD HEALTH
ORGANIZATION. Palliative Care Definition. Disponível em:
http://www.who.int/cancer/palliative/definition/en/ Acesso em: mar./2009.
92
No Brasil, os profissionais envolvidos com cuidados paliativos demonstram temor quanto a possíveis sanções
jurídicas, em razão da ausência de lei específica sobre o assunto e da confusão da atividade com o homicídio
impróprio ou a omissão de socorro e, na seara civilista, com a negligência. V. CARVALHO, Ricardo Tavares de.
Legislação em... Op. Cit. A situação conflitiva dos profissionais de cuidados paliativos no Brasil ficou bem
expressa no Boletim Informativo da Academia Nacional de Cuidados Paliativos de 30/03/2009. Disponível em:
http://www.paliativo.org.br/Boletins.asp?BoletimAtivo=22 Acesso em: abr./2009. Há insegurança também
sobre substâncias de duplo efeito para controle da dor, tanto no acesso aos fármacos, quanto no seu emprego,
que pode ser indevidamente interpretado como eutanásia. Na matéria, há a Portaria 19/GM/MS, de 2002, que
instituiu o Programa Nacional de Assistência à Dor e Cuidados Paliativos e constituiu um Grupo Técnico
Assessor do Programa Nacional de Assistência à Dor e Cuidados Paliativos, além da Portaria 2.439/GM/MS de
2005, que reconheceu os cuidados paliativos como parte da Política Nacional de Atenção Oncológica.
34


conflitos morais ocorridos na prática clínica. Os CBs buscam uma solução prudencial93,
debatendo de forma plural os pontos relevantes de um caso concreto, visando sempre
respeitar a autonomia e os direitos fundamentais da equipe de saúde, dos enfermos e de
seus familiares. Suas orientações não são compulsórias. Sua composição assegura a
diversidade, admitindo membros das mais diversas áreas da saúde e também juristas,
teólogos, representantes dos usuários dos sistemas de saúde e da comunidade, entre
outros94. Os CBs costumam atuar mediante provocação, seja da equipe de saúde –
especialmente em caso de dissenso entre seus membros –, seja dos pacientes e de seus
familiares. Os pacientes terminais ou em estado vegetativo persistente constituem uma
população especialmente vulnerável e de baixa visibilidade. Assim, os CBs podem
funcionar como o fórum que traz à luz as demandas dessa parcela de indivíduos,
desobstruindo déficits de representação em fóruns majoritários de tomada de decisão e
de construção de políticas públicas. No Brasil, ainda existe muito desconhecimento
acerca dos CBs95.

Por fim, outra importante política refere-se à educação dos
profissionais da saúde e a informação do público em geral. A bioética é um ramo do
conhecimento recentemente sedimentado, surgido essencialmente da necessidade, cada
vez mais presente, de os profissionais da saúde, pacientes, familiares e a comunidade
em geral tomarem posição diante de dilemas e de conflitos morais ensejados pela

93
GRACIA, Diego. Teoria e práctica de los comités de ética. In: MARTINEZ, J.L. (ed.). Comités de bioética.
Madrid: Comillas, 2033, p.194 e s.
94
A nomenclatura dos CBs pode variar. Fora do Brasil, usa-se ‘Comitês de Bioética’ tanto para designar os
Comitês de Ética em Pesquisa (dedicados à bioética na pesquisa envolvendo seres humanos) e os Comitês
Hospitalares. Neste ensaio, as atenções estão voltadas apenas para os Comitês de Bioética Clínica. Segundo a
UNESCO, um Comitê de Bioética é “um comitê que lida sistemática e continuamente com as dimensões éticas:
(a) das ciências da saúde, (b) das ciências da vida e (c) das políticas inovadoras na área da saúde. O termo
‘comitês de bioética’ simplesmente aponta que o grupo – um diretor [chairperson] e os membros – se reunirá
para abordar questões que não são simplesmente factuais, mas são profundamente normativas. Isto é, eles
não se reúnem apenas para determinar o que é ou não certo [what is or is not the case] em relação a certo
domínio de interesse. A atuação do comitê vai além do nível factual dos dados empíricos. Ele é criado para
responder não apenas a pergunta ‘Como devo decidir e agir?’, mas à questão mais ampla ‘Como devemos
decidir e agir?’. Isso nos levará da ética – um ramo tradicional da filosofia – para a política: ‘Como um governo
deve agir?’” (tradução livre). .UNESCO. Guia nº2 – Bioethics committees at work: procedures and
policies. Guide n.2. 2005. Disponível em: http://portal.unesco.org/shs/ethics Acesso em: abr./2009. UNESCO.
Guia nº2 - Educating bioethics committees. Guide n.3. 2007. Disponível em:
http://portal.unesco.org/shs/ethics Acesso em: abr./2009. UNESCO. Guia nº1 - Establishing bioethics
committees. Guide n.1. Disponível em: http://portal.unesco.org/shs/ethics Acesso em: abr./2009.BORGES,
Gustavo Silveira. Os comitês de bioética e as vias de acesso à justiça criminal. Dissertação de Mestrado.
Porto Alegre: Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul, 2007, mímeo, p.50 e s.
95
Cf.. CÔRREA, Ana Paula Reche. GARRAFA, Volnei. Conselho Nacional de Bioética – a iniciativa brasileira.
Revista Brasileira de Bioética. v.1, nº4, 2005, p.401. passim. Além de serem relativamente novos - as
primeiras iniciativas datam de pouco mais de dez anos – ainda é muito pequeno o número de CBs. Entretanto,
há frentes pela implementação de um Conselho Nacional de Bioética e pela difusão de CBs em ambiente
hospitalar.
35


evolução tecno-científica. Para enfrentá-los, impõe-se que sejam trabalhadas e
aprimoradas – e também compreendidas – as habilidades de julgamento moral dos
integrantes dos sistemas de saúde, dos seus usuários e do público. Consequentemente, a
aproximação dos profissionais, desde seus cursos de graduação, dos marcos teóricos da
bioética, da análise crítica dos casos, do humanismo e da empatia pelo outro precisa de
estímulo. Além da abertura em ambiente acadêmico e profissional, deve-se valorizar a
informação ao público em geral, capaz de ensejar o debate e de promover o exercício de
moralidade crítica nos pontos difíceis da bioética. O conhecimento adequado dos dados
relevantes contribui para a redução do sensacionalismo e da passionalidade96.

IX. Conclusão

O presente estudo procurou refletir sobre a morte com intervenção
à luz da dignidade da pessoa humana. Sua hipótese de trabalho recaiu sobre pessoas
que se encontram em estado terminal ou em estado vegetativo persistente. É possível
enunciar algumas das principais ideias desenvolvidas nas proposições seguintes:

1. A morte é uma fatalidade, não uma escolha. Por essa razão, é difícil sustentar a
existência de um direito de morrer. Contudo, a medicina e a tecnologia contemporâneas
são capazes de transformar o processo de morrer em uma jornada mais longa e sofrida
do que o necessário, em uma luta contra a natureza e o ciclo natural da vida. Nessa
hora, o indivíduo deve poder exercer sua autonomia para que a morte chegue na hora
certa, sem sofrimentos inúteis e degradantes. Toda pessoa tem direito a uma morte
digna.

2. No contexto da morte com intervenção, alguns conceitos devem ser bem demarcados.
Eutanásia consiste no comportamento ativo e intencional de abreviação da vida de um
doente terminal, adotado pelo profissional de saúde, com finalidade benevolente. Suicídio

96
Ver, a respeito: RITTMANN, F. C.; PIZZI, Jovino. A Bioética: um estranho conceito para a Comunicação
Social. In: VII Congresso Brasileiro de Bioética - I Congresso Mundial Extraordinário da Sociedade
Internacional de Bioética e I Congresso da Redbioética/Unesco, 2007, São Paulo/SP. RITTMANN, F. C.;
PIZZI, Jovino. Bioética e os novos desafios de uma comunicação. In: VII Congresso Brasileiro de Bioética - I
Congresso Mundial Extraordinário da Sociedade Internacional de Bioética e I Congresso da Redbioética/Unesco,
2007, São Paulo/SP. Como exemplo, podem ser citadas as imagens de Eluana, mundialmente transmitidas.
Apesar de ela ter permanecido por 17 anos em estado vegetativo persistente, as fotos veiculadas foram as de
uma moça saudável e ativa, de 21 anos, quando, na realidade, Eluana já estava com 38 anos, imobilizada e
inconsciente desde os 21.
36

assistido é a retirada da própria vida com auxílio de terceiro. Distanásia é o retardamento
máximo da morte, inclusive com o emprego de meios extraordinários e desproporcionais.
Ortotanásia identifica a morte no tempo certo, de acordo com as leis da natureza, sem o
emprego de meios extraordinários ou desproporcionais de prolongamento da vida.
Elementos essenciais associados à ortotanásia são a limitação consentida de tratamento
e os cuidados paliativos.

3. A dignidade da pessoa humana, na sua expressão mais essencial, significa que todo
indivíduo é um fim em si mesmo. Não deve, por essa razão, servir de instrumento à
satisfação dos interesses de outros indivíduos ou à realização de metas coletivas. A
dignidade é fundamento e justificação dos direitos fundamentais, que devem conviver
entre si e harmonizar-se com valores compartilhados pela sociedade. Ela pode se
apresentar como uma condição interna ao indivíduo – dignidade como autonomia – ou
como produto de uma atuação externa a ele – dignidade como heteronomia.

4. A concepção da dignidade como autonomia valoriza o indivíduo, sua liberdade e seus
direitos fundamentais. A dignidade como heteronomia, por sua vez, funciona como uma
limitação à liberdade individual, pela imposição de valores sociais e pelo cerceamento de
condutas próprias que possam comprometer a dignidade do indivíduo. No sistema
constitucional brasileiro, embora haja lugar para expressões heterônomas da dignidade,
ela se manifesta predominantemente sob a forma de autonomia individual.

5. No contexto da morte com intervenção, deve prevalecer a ideia de dignidade como
autonomia. Além do fundamento constitucional, que dá mais valor à liberdade individual
do que às metas coletivas, ela se apóia, também, em um fundamento filosófico mais
elevado: o reconhecimento do indivíduo como um ser moral, capaz de fazer escolhas e
assumir responsabilidades por elas.

6. A prevalência da noção de dignidade como autonomia admite, como escolhas
possíveis, em tese, por parte do paciente, a ortotanásia, a eutanásia e o suicídio
assistido. Todavia, onde a ortotanásia é disciplinada adequadamente, do ponto de vista
médico e jurídico, a eutanásia e o suicídio assistido perdem muito de sua expressão,
ficando confinados a situações excepcionais e raras.

37

7. Admitida a ortotanásia como uma fórmula intermediária capaz de produzir consenso
entre diferentes visões do tema da morte com intervenção, quatro ideias centrais devem
ser trabalhadas pela comunidade médica, jurídica e pela sociedade: a) a limitação
consentida de tratamento; b) o cuidado paliativo e o controle da dor; c) os Comitês
Hospitalares de Bioética; e d) a educação dos profissionais e a informação do público.